Ochrana majetku pro majitele firem podle nizozemského práva

Ochrana majetku majitelů firem v Nizozemsku se opírá o jeden rozdíl: zda má vaše firma právní subjektivitu. Živnostník (eenmanszaak) ani veřejná obchodní společnost (vennootschap onder firma) žádnou nemá, takže obchodní dluhy lze vymáhat přímo ze soukromého majetku. Soukromá společnost s ručením omezeným (besloten vennootschap, BV) nebo akciová společnost (naamloze vennootschap, NV) má právní subjektivitu a její dluhy jsou v zásadě její vlastní. Vše ostatní v tomto článku se týká výjimek z této zásady a toho, jak se jim vyhnout.

Nizozemské právo neuznává struktury a výjimky svěřeneckých fondů používané v systémech obecného práva: neexistuje žádná výjimka pro usedlost, neexistuje žádný nájemní vztah v plném rozsahu a offshore trust na ochranu aktiv obecně nizozemskému podnikateli nenabízí nic než komplikace. Co funguje, je nenápadné a legální: správná právní forma, jasné oddělení soukromého a firemního majetku, smlouvy a zajišťovací práva, která předem rozdělují riziko, pojištění toho, co nelze rozdělit, a ředitelé, kteří včas podávají žádosti o důvěru. Tento článek popisuje, jak tyto prvky do sebe zapadají.

Která právní forma ve skutečnosti omezuje odpovědnost

Volba právní formy určuje, kdo nese pohledávku, kterou podnik nemůže uhradit. V podniku OSVČ a ve veřejné obchodní společnosti neexistuje samostatná právnická osoba, takže věřitel může vymáhat pohledávku přímo od vlastníka nebo od každého společníka v plné výši. Veřejná obchodní společnost má oddělenou obchodní podstatu, na kterou se její vlastní věřitelé dostanou jako první, ale jakmile je tato podstata vyčerpána, každý společník je společně a nerozdílně odpovědný za celý dluh podle článku 18 obchodního zákoníku (Wetboek van Koophandel). Návrh zákona o modernizaci práva o obchodních společnostech a udělení jim právní subjektivity byl připraven, ale nebyl předložen parlamentu, takže současná pravidla nadále platí.

Přeměna živnostenského podniku na akciovou společnost se provádí notářským zápisem a sama o sobě nezbavuje odpovědnosti za již vzniklé dluhy. Nemá ani zpětnou platnost vůči věřiteli, který již dluh vymáhá: převod aktiv provedený za účelem zmaření vymáhání pohledávky může být tímto věřitelem zrušen jako paulův akt podle článku 3:45 nizozemského občanského zákoníku (Burgerlijk Wetboek, BW) a v případě konkurzu správcem podle článku 42 zákona o konkurzu (Faillissementswet). Restrukturalizace je tedy něco, co provádíte, dokud je podnik zdravý. Vhodná forma restrukturalizace závisí také na daňových důsledcích, které by měl posoudit daňový poradce; naši podnikoví právníci v tomto bodě spolupracují s vaším účetním, místo aby ho nahrazovali.

Když je ředitel osobně odpovědný navzdory bv

Nizozemské právo neobsahuje doktrínu o prolomení korporátního závoje. Místo toho má soubor specifických důvodů, na jejichž základě může být ředitel osobně odpovědný, a ty se používají mnohem častěji, než zakladatelé očekávají.

• Nesprávné plnění povinností vůči společnosti (článek 2:9 BW) – odpovědnost vůči samotné společnosti, pokud se ředitel závažným způsobem dopustil výkonu svého manažerského úkolu.
• Odpovědnost v úpadku (články 2:248 a 2:138 BW) – správce může činit ředitele odpovědnými za schodek v podstatě, pokud představenstvo zjevně nesprávně plnilo své povinnosti a to bylo důležitou příčinou úpadku. Nevčasné podání roční účetní závěrky nebo nevedení řádného účetnictví se považuje za nesprávné plnění a vytváří vyvratitelnou domněnku, že se jednalo o důležitou příčinu.
• Protiprávní jednání vůči věřiteli (článek 6:162 BW) – člen představenstva, který jménem společnosti přebírá závazky, ačkoli ví nebo má důvod vědět, že je společnost nebude schopna plnit, a nenabídne žádnou náhradu škody, je vůči tomuto věřiteli osobně odpovědný.
• Daňové a sociální dluhy (článek 36 zákona o výběru státních daní) – společnost, která nemůže zaplatit daň ze mzdy, DPH nebo příspěvky na penzijní pojištění, musí písemně oznámit finanční správě, v zásadě do dvou týdnů ode dne, kdy měla být daň zaplacena. Pokud toto oznámení nepodá, ředitel nese důkazní břemeno, že nezaplacení nebylo způsobeno jeho špatným hospodařením, což je v praxi téměř nemožné.

Poslední z těchto možností je nejběžnější cestou k osobní odpovědnosti v malé firmě a je také nejlevnější se jí vyhnout: písemné oznámení o platební neschopnosti nic nestojí a zachovává vaši pozici.

Oddělení soukromého a obchodního majetku, včetně majetku vašeho manžela/manželky

Ochranu, kterou nabízí bv, podkopává majitel, který s firemním účtem zachází jako se soukromou peněženkou. Vyplácejte si mzdu nebo dividendu, nikdy ne firemní výdaje; dokumentujte každou transakci mezi vámi a společností, včetně půjčky od společnosti řediteli, v písemné dohodě za obvyklých podmínek; a zaregistrujte vozidla, stroje a nemovitý majetek na jméno subjektu, který je má vlastnit, u úřadu pro vozidla (RDW) a katastru nemovitostí (Kadaster). Udržujte registr akcionářů a zápisy z usnesení představenstva a akcionářů aktuální, protože v případě sporu nese důkazní břemeno, že rozhodnutí bylo skutečně přijato, společnost.

Manželství je část, kterou většina majitelů opomíjí. Pro manželství uzavřená 1. ledna 2018 nebo později je zákonným režimem omezené společné jmění podle článku 1:94 BW: to, co každý z manželů vlastnil před svatbou, a dary a dědictví zůstávají soukromé, zatímco to, co se vytvoří během manželství, připadá do společného jmění. Podnik zahájený během manželství tedy připadá do společného jmění a věřitelé podnikatele mohou v zásadě vymáhat jeho jmění ze společného jmění. Předmanželské nebo posvatební podmínky (huwelijkse voorwaarden), sepsané notářem občanského práva, jsou nástrojem, který drží podnik mimo společné jmění.

Článek 1:88 BW přidává ochranu, která je v praxi často rozhodující. Manžel/manželka potřebuje písemný souhlas druhého manžela/manželky pro určité právní úkony, včetně ručení nebo přijetí společné a nerozdílné odpovědnosti za dluh třetí strany. Bez tohoto souhlasu může druhý manžel/manželka úkon zrušit podle článku 1:89 BW. Výjimka je úzká: souhlas není potřeba, pokud je úkon proveden v rámci běžného obchodního styku ředitelem, který sám nebo se spoluřediteli drží většinu akcií. Tato výjimka je pravidelně předmětem soudních sporů, proto se nikdy nepředpokládejte, že se vztahuje na ručení za dluh mimo běžný obchodní styk.

Smlouvy, zajišťovací práva a osobní záruky

Smlouvy rozdělují riziko dříve, než k němu dojde, a v Nizozemsku jsou ty účinné a konkrétní. Správně používejte své všeobecné obchodní podmínky: zavazují druhou stranu pouze tehdy, pokud byly zpřístupněny před uzavřením smlouvy nebo v době jejího uzavření, a článek 6:233 BW umožňuje druhé straně zrušit ustanovení, které nebylo nabídnuto přiměřenou příležitost si ho všimnout, nebo které je nepřiměřeně zatěžující. Doložka o omezení odpovědnosti je v zásadě vymahatelná, ale nikoli vůči straně, která ztrátu způsobila úmyslně nebo z úmyslné nedbalosti. Výhrada vlastnictví podle článku 3:92 BW zachovává vlastnictví dodaného zboží až do provedení platby a je jednou z mála skutečně levných dostupných ochran.

Na druhé straně téže mince stojí zajišťovací práva. Zástavní právo k pohledávkám, zásobám nebo akciím a hypotéka k nemovitosti dávají držiteli přednost před ostatními věřiteli a právo na exekuci. Pokud vaše společnost půjčí peníze zákazníkovi, dodavateli nebo spřízněné osobě, přijměte si zástavu; pokud vaší společnosti půjčí banka, vyjednejte si rozsah zástavy, kterou přijme, protože plošné zástavní právo ke všem současným i budoucím pohledávkám nemůže nikomu jinému nic zanechat. Naše stránka o finančním zajištění v rámci korporátního práva popisuje tyto nástroje podrobněji.

Osobní ručení si zaslouží samostatný odstavec, protože převádí omezené ručení na neomezené s jediným podpisem. Ručitel (borgtocht) se řídí článkem 7:850 BW a pokud je ručitelem soukromá osoba jednající mimo rámec povolání nebo podnikání, článek 7:858 BW vyžaduje, aby listina uváděla maximální částku, jinak ručitel není vázán. Vyjednejte si horní limit, datum ukončení a propuštění po splnění dohodnutých podmínek, zeptejte se, zda lze místo toho poskytnout firemní ručení, a získejte písemný souhlas svého manžela/manželky, pokud to vyžaduje článek 1:88 BW. Pokud si pronajímáte prostory, zkontrolujte si také ručení v nájemní smlouvě; zákonná ochrana, které se nájemci dostává, se nevztahuje na osobní ručení, které jste si od pronajímatele vyžádali k podpisu.

Holdingová struktura a podíl: kde by měla být hodnota

Standardní nizozemská struktura odděluje riziko od hodnoty. Holdingová společnost bv vlastní akcie v jedné nebo více provozních společnostech a drží to, co musí přežít platební neschopnost: duševní vlastnictví, volné peněžní prostředky, penzijní nebo anuitní závazky a případně i obchodní prostory. Provozní společnost provozuje obchod, zaměstnává zaměstnance a hradí pohledávky. Aktiva, která provozní společnost potřebuje, jsou jí zpřístupněna na základě licence nebo leasingu za obvyklých podmínek, takže holdingová společnost je v případě problémů věřitelem, nikoli spoludlužníkem.

Zda to skutečně platí, určují dvě podmínky. Transakce mezi společnostmi ve skupině musí být skutečné a zdokumentované, s licenčními poplatky a nájemným na tržní úrovni, které jsou skutečně fakturovány a zaplaceny, protože papírovou strukturu, kterou nikdo nedodržuje, správce snadno zruší. A načasování musí být správné: přesun aktiv proti směru fungování, když je již na obzoru insolvence, vystavuje převod napadnutelnému jako paulův čin a může podpořit tvrzení, že ředitelé jednali nesprávně. Daňové důsledky holdingové struktury, včetně osvobození od daně z podílů a zacházení s fiskální jednotkou, musí posoudit váš daňový poradce.

Nadace pro správu akcií (stichting administratiekantoor neboli stak) dělá něco jiného. Stak je držitelem právního titulu k akciím a vydává příjemcům depozitní certifikáty, takže hlasovací práva patří správní radě nadace, zatímco ekonomický nárok patří držitelům certifikátů. Je to obvyklý nástroj pro udržení kontroly v jedněch rukou během dědictví v rodinném podniku , pro udělení podílu zaměstnancům bez hlasovacího práva a pro zabránění rozdělení akcií mezi dědice. Nejedná se o štít před vašimi vlastními věřiteli: depozitní certifikáty jsou aktiva jako kterákoli jiná a lze je zabavit. Pro koordinaci mezi takovou strukturou, závětí a manželskými podmínkami spolupracuje náš poradenský tým pro rodinnou kancelář s notářem.

Duševní vlastnictví a další nehmotný majetek

V mnoha společnostech nejcennější aktiva vůbec nejsou uvedena v rozvaze. Autorská práva vznikají automaticky při jejich vytvoření, bez jakékoli registrace, a podle nizozemského zákona o autorských právech je zaměstnavatel považován za autora děl vytvořených zaměstnancem při výkonu zaměstnání. Toto pravidlo se nevztahuje na osoby pracující na volné noze: bez písemného postoupení zůstávají autorská práva k softwaru, návrhům nebo textům, za které jste dodavateli zaplatili, u dodavatele. Klauzule o krátkém postoupení v každé smlouvě se dodavatelem je v tomto článku nejlevnější ochranou.

Ochranné známky se registrují u Úřadu Beneluxu pro duševní vlastnictví pro ochranu Beneluxu nebo u Úřadu EU pro duševní vlastnictví pro celou Unii; obchodní název je chráněn samostatně podle zákona o obchodních názvech užíváním, nikoli registrací. Patenty uděluje na národní úrovni nizozemský patentový úřad nebo, v případě evropské ochrany, Evropský patentový úřad s možností jednotného účinku a jurisdikce Jednotného patentového soudu. Důvěrné obchodní informace, které mají obchodní hodnotu a jsou uchovávány v tajnosti, jsou chráněny zákonem o obchodním tajemství (Wet bescherming bedrijfsgeheimen), ale pouze pokud můžete prokázat, že jste skutečně přijali přiměřená opatření k jejich utajení, což znamená spíše omezení přístupu a doložky o mlčenlivosti než dobré úmysly.

Klauzule o zákazu konkurence a nabízení služeb zde mají své místo, s výhradou přísných pravidel článku 7:653 BW v pracovních smlouvách. Osobní údaje nejsou majetkem, který vlastníte: jsou vaší odpovědností, a narušení bezpečnosti údajů musí být oznámeno nizozemskému úřadu pro ochranu osobních údajů do sedmdesáti dvou hodin, pokud by mohlo představovat riziko pro dotčené osoby.

Pojištění: které krytí skutečně přenáší riziko

Pojištění je oblastí, kam směřuje riziko, které nelze smluvně vyloučit. Nizozemský trh pracuje s omezeným počtem standardních produktů a angloamerické označení používané v mezinárodních směrnicích se na ně nevztahují. V Nizozemsku neexistuje žádné pojištění pro případ úrazu nebo nemoci v práci: zaměstnanec, který utrpí zranění nebo onemocní v průběhu práce, uplatňuje vůči zaměstnavateli nárok podle článku 7:658 BW a zaměstnavatel toto riziko kryje prostřednictvím pojištění odpovědnosti zaměstnavatele a pokračující výplatou mzdy během nemoci.

Obvyklé portfolio se skládá z pojištění obecné odpovědnosti za škodu způsobenou podnikáním, pojištění profesní odpovědnosti za poradenskou činnost, pojištění odpovědnosti ředitelů a vedoucích pracovníků za osobní nároky vůči představenstvu, pojištění kybernetické odpovědnosti, pojištění přerušení provozu a pojištění právních výloh. Pojištění odvolání z trhu je důležité pro výrobce a dovozce, kteří nesou objektivní odpovědnost za vadné výrobky podle článků 6:185 a následujících BW. Zkontrolujte pojistné částky vždy, když se změní obrat, sortiment výrobků nebo zeměpisný trh, a čtěte spíše výluky než brožuru: mezera mezi dvěma pojistkami je místem, kde se nacházejí nepojištěné nároky.

Na co věřitelé mohou a nemohou dosáhnout

Nizozemské právo vychází z článku 3:276 BW: věřitel může vymáhat pohledávku z veškerého majetku dlužníka. Výjimky jsou úzké a zákonné a mnohem méně štědré než výjimky v jiných jurisdikcích. Neexistuje žádná ochrana pro nemovitost obývanou vlastníkem: v úpadku ji může správce prodat a mimo úpadek na ni může věřitel s vykonatelným titulem provést exekuci.

Chráněné oblasti jsou stanoveny v občanském soudním řádu a zákoně o bankrotu. Srážky ze mzdy, dávek a důchodů jsou omezeny hranicí bez možnosti zabavování, která se vypočítává podle zákonného vzorce. Základní potřeby pro domácnost, oblečení, potraviny a nástroje, které člověk potřebuje k obživě, jsou ze zabavování vyjmuty. Nabytá práva v rámci důchodového systému jsou v zásadě mimo dosah věřitelů, zatímco odkupní hodnota anuitního pojištění je chráněna pouze v mezích stanovených článkem 22a zákona o bankrotu. Pro fyzickou osobu, která nemůže platit, nyní trvá zákonný program restrukturalizace dluhu podle zákona o bankrotu osmnáct měsíců, po kterých může následovat čistý účet.

Pro společnost v obtížích existuje ještě jeden nástroj, který je dobré znát, než se věřitelé rozhodnou. V rámci systému soudního potvrzení mimosoudního restrukturalizačního plánu může společnost zavázat nesouhlasící věřitele k vyrovnání mimo insolvenční řízení, pokud jsou splněny zákonné záruky. Včasné použití zachrání podnik, který by jinak byl rozdělen, a představuje skutečnou alternativu k tomu, aby skupina věřitelů vynutila bankrot.

Udržování struktury aktuální

Struktura, která byla v pořádku při založení společnosti, se chýlí k zániku. Provádějte její kontrolu jednou ročně a po každé podstatné změně: noví akcionáři, první zaměstnanec, zahraniční zákazník, významná půjčka, rozvod, akvizice nebo nástupnictví. Zkontrolujte, zda jsou zápisy v obchodním rejstříku, registru akcionářů a registru skutečných vlastníků správné; registrace konečných skutečných vlastníků u Obchodní komory zůstává povinná, ačkoli veřejný přístup byl po rozsudku Soudního dvora Evropské unie ze dne 22. listopadu 2022 uzavřen a přístup je nyní omezen na příslušné orgány a strany s oprávněným zájmem.

Zkontrolujte si také lhůty pro podání, protože s sebou nesou osobní odpovědnost. Roční účetní závěrka obchodní společnosti musí být sestavena do pěti měsíců od konce účetního období, přičemž lhůtu může valná hromada prodloužit až o pět měsíců na základě zvláštních okolností schválených valnou hromadou a podána obchodnímu rejstříku do osmi dnů od schválení a v každém případě nejpozději do dvanácti měsíců po konci účetního období. Uchovávejte své záznamy sedm let a údaje o nemovitém majetku deset let. Pozdní podání není formalitou: v případě bankrotu se považuje za nesprávné plnění povinností a důkazní břemeno se přesouvá na představenstvo.

Law & More Radí podnikatelům a rodinným firmám ohledně struktury jejich podnikání, smluv akcionářů, zajišťovacích práv a záruk, odpovědnosti ředitelů a restrukturalizace skupiny před vznikem problémů, nikoli po nich. Spolupracujeme s vaším účetním a daňovým poradcem tam, kde je třeba posoudit daňové důsledky. Chcete-li si prověřit svou vlastní pozici, kontaktujte náš tým na adrese Law & More.