Pro podnikatele je získání finanční jistoty velmi důležité. Když uzavíráte smlouvu s jinou stranou, chcete se ujistit, že protistrana plní své smluvní platební závazky. Pokud poskytujete financování nebo provádíte investice ve prospěch jiné osoby, chcete také záruku, že vámi poskytnutá částka bude nakonec splacena.
Jinými slovy, chcete získat finanční jistotu. Získání finančního zajištění zajišťuje, že věřitel má zajištění, když zjistí, že jeho pohledávka nebude splněna. Pro podnikatele a firmy existují různé možnosti, jak získat finanční zajištění. V tomto článku se bude diskutovat o několika ručení, úschově, ručení (mateřská společnost), prohlášení 403, hypotéky a zástavy.
1. Několik odpovědností
V případě vícenásobného ručení, nazývaného také společné ručení, se striktně nevztahuje žádná záruka, ale existuje spoludlužník, který přebírá odpovědnost za ostatní dlužníky. Některá odpovědnost vyplývá z článku 6:6 nizozemského občanského zákoníku. Příklady několika odpovědností v rámci korporátních vztahů jsou společníci osobní společnosti, kteří ručí za dluhy společnosti nerozdílně, nebo jednatelé právnické osoby, která může být za určitých okolností osobně odpovědná za dluhy společnosti. Několik závazků je často stanoveno jako záruka v dohodě mezi stranami.
Základním pravidlem je, že pokud je plnění vyplývající ze smlouvy splatné dvěma nebo více dlužníky, každý se zavazuje stejným dílem. Mohou být tedy povinni splnit pouze svou vlastní část smlouvy. Výjimkou z tohoto pravidla je však několik odpovědností. V případě vícenásobného ručení se jedná o plnění, které musí plnit dva nebo více dlužníků, přičemž však může být každý dlužník individuálně povolán k provedení celého plnění.
Věřitel má nárok na splnění celé smlouvy od každého dlužníka. Věřitel si tedy může vybrat, kterého z dlužníků chce oslovit, a poté může po tomto jediném dlužníkovi požadovat celou dlužnou částku. Když jeden dlužník zaplatí celou částku, spoludlužníci již věřiteli nic nedluží.
1.1 Právo na odvolání
Dlužníci jsou interně povinni se navzájem platit, takže dluh, který zaplatil jeden dlužník, musí být vypořádán mezi všemi dlužníky. Tomu se říká právo na postihy. Právo na odvolání je právo dlužníka získat zpět to, co zaplatil za jiného, kdo je odpovědný. Pokud je dlužník rozhodně odpovědný za zaplacení dluhu a zaplatí celý dluh, získá právo na vymáhání tohoto dluhu od svých spoludlužníků.
Pokud si dlužník už nepřeje být odpovědný za financování, které uzavřel společně s jinými dlužníky, může písemně požádat věřitele, aby jej zbavil odpovědnosti. Příkladem je situace, kdy dlužník uzavřel smlouvu o společném úvěru s partnerem, ale chce společnost opustit. V takovém případě musí věřitel vždy písemně propustit více odpovědností; ústní závazek vašich spoludlžníků, že zaplatí dluhy, není dostatečný. Pokud spoludlužitelé tuto ústní dohodu nemohou nebo nesplní, může si věřitel od vás stále nárokovat celý dluh.
1.2. Požadavek souhlasu
Manžel nebo registrovaný partner dlužníka, který je nerozdílně odpovědný, je chráněn o zákon. Podle článku 1:88 odst. 1 písm. c nizozemského občanského zákoníku manžel vyžaduje souhlas druhého manžela k uzavírání smluv, které jej jako nerozdílně odpovědného spoludlužníka zavazují, jinak než v rámci běžné obchodní činnosti společnosti. Jde o takzvaný požadavek souhlasu. Tento článek má za cíl chránit manžele před právními kroky, které mohou představovat velké finanční riziko.
Pokud věřitel ručí spoludlužníkem za celou pohledávku nerozdílně, může to mít důsledky i pro manžela spoludlužníka. Z tohoto požadavku souhlasu však existuje výjimka. Podle článku 1:88 odst. 5 nizozemského občanského zákoníku se souhlas nevyžaduje, když ředitel akciové společnosti nebo společnosti s ručením omezeným (Dutch NV a BV) uzavřel dohodu, přičemž tento ředitel je sám nebo společně se svými spolujednatele, vlastníkem většiny akcií a byla-li smlouva uzavřena na účet běžné obchodní činnosti společnosti.
V tom jsou dva požadavky, které je třeba splnit: jednatel je jednatelem a většinovým akcionářem nebo vlastní většinu akcií spolu se svými spolu jednatele a smlouva byla uzavřena na účet běžné obchodní činnosti společnosti. Nejsou-li oba tyto požadavky splněny, platí požadavek souhlasu.
2. Vázání
Pokud strana požaduje zajištění, že bude zaplacena peněžitá pohledávka, může být toto zajištění poskytnuto také úschovou.[1] Úschova vyplývá z článku 7:850 nizozemského občanského zákoníku. O úschově hovoříme tehdy, když se třetí osoba zaváže věřiteli k závazku, který musí splnit druhá strana (hlavní dlužník). To se děje uzavřením smlouvy o úschově. Třetí strana, která poskytuje zajištění, se nazývá ručitel.
Ručitel přebírá závazek vůči věřiteli hlavního dlužníka. Ručitel tedy nepřebírá odpovědnost za dluh svůj, ale za dluh jiné strany a osobně poskytuje jistotu na úhradu tohoto dluhu. Ručitel ručí celým svým majetkem. Úschova lze sjednat pro plnění závazků již existujících, ale i pro plnění závazků budoucích.
Podle článku 7:851 odst. 2 nizozemského občanského zákoníku musí být tyto budoucí závazky dostatečně určitelné v okamžiku uzavření úschovy. Nemůže-li hlavní dlužník splnit své závazky vyplývající z dohody, může se věřitel obrátit na ručitele, aby tyto závazky splnil. Podle článku 7:851 nizozemského občanského zákoníku je úschova závislá na závazku dlužníka, za jakým účelem byla úschova uzavřena. Úschova zaniká, jakmile dlužník splní své povinnosti vyplývající z hlavní smlouvy.
Věřitel nemůže jednoduše oslovit ručitele, aby dluh zaplatil. V úschově totiž hraje roli takzvaný princip subsidiarity. To znamená, že věřitel se nemůže ihned odvolat k ručiteli o zaplacení. Za prvé, ručitel nemůže nést odpovědnost za platbu, dokud hlavní dlužník nesplní své závazky. To vyplývá z článku 7:855 nizozemského občanského zákoníku. To znamená, že ručitel může nést odpovědnost pouze věřitel poté, co se věřitel nejprve obrátil na hlavního dlužníka.
Věřitel musel učinit vše pro to, aby prokázal, že dlužník, za nějž se ručitel zavázal, nesplnil svou platební povinnost. V každém případě musí věřitel zaslat oznámení o prodlení hlavnímu dlužníkovi. Pouze pokud hlavní dlužník po obdržení tohoto oznámení o prodlení stále neplní platební povinnost, může se věřitel obrátit na ručitele, aby získal platbu. I ručitel má však možnost se proti pohledávce věřitele bránit. Za tímto účelem má k dispozici stejné možnosti obrany jako hlavní dlužník, jako je pozastavení, prominutí nebo odvolání proti nesouladu. To vyplývá z článku 7:852 nizozemského občanského zákoníku.
2.1 Právo na odvolání
Ručitel, který hradí dluh dlužníka, může tuto částku po dlužníkovi vymáhat. Regresní právo se tedy vztahuje i na úschovu. V úschově se uplatňuje zvláštní forma regresního práva, a to subrogace. Základním pravidlem je, že pohledávka zaniká, když je pohledávka zaplacena. Subrogace je však výjimkou z tohoto pravidla. Při subrogaci je pohledávka převedena na jiného vlastníka. V tomto případě pohledávku věřitele hradí jiná strana než dlužník.
V úschově pohledávku hradí třetí osoba, a to ručitel. Zaplacením dluhu se však pohledávka za dlužníkem neztrácí, autobus přechází z věřitele na ručitele, který dluh uhradil. Po zaplacení dluhu tak může ručitel jít a vymáhat částku od dlužníka, pro kterého uzavřel smlouvu o úschově. Subrogace je možná pouze v případech, které upravuje zákon. Subrogace s ohledem na úschovu je možná na základě článku 7:866 holandského občanského zákoníku jo. článek 6:10 Nizozemského občanského zákoníku.
2.2 obchodní a soukromá úschova
Je rozdíl mezi obchodní a soukromou úschovou. Obchodní úschova je úschova, která se uzavírá při výkonu povolání nebo podnikání, soukromá úschova je úschova, která se uzavírá mimo výkon povolání nebo podnikání. Smlouvu o úschově může uzavřít jak právnická, tak fyzická osoba.
Příkladem je holdingová společnost, která uzavře s bankou smlouvu o úschově na financování své dceřiné společnosti, a rodiče, kteří uzavřou smlouvu o úschově, aby zajistili, že jejich dítě bude bance platit úroky z hypotéky. Vázaná smlouva nemusí být vždy uzavřena jménem banky, je také možné uzavřít smlouvy o úschově s jinými věřiteli.
Většinou je jasné, zda byla uzavřena obchodní nebo soukromá úschova. Pokud společnost uzavře smlouvu o úschově, je uzavřena obchodní úschova. Pokud fyzická osoba uzavře smlouvu o úschově, je zpravidla uzavřena soukromá úschova. Nejasnosti však mohou nastat, když jednatel akciové společnosti nebo společnosti s ručením omezeným uzavírá jménem právnické osoby smlouvu o úschově.
Článek 7:857 nizozemského občanského zákoníku obsahuje to, co se rozumí soukromou úschovou: uzavření úschovy fyzickou osobou, která nejednala při výkonu svého povolání, ani pro běžnou praxi akciové společnosti nebo soukromého ručitele. společnost. Ručitel musí být rovněž ředitelem společnosti a sám nebo se svými spolujednatele vlastnit většinu akcií. Jsou dvě důležitá kritéria:
- ručitelem je generální ředitel a majoritní akcionář nebo většinu akcií vlastní spolu se svými řediteli;
- úschova se uzavírá jménem běžných obchodních činností společnosti.
V praxi často existuje jednatel / majoritní akcionář, který uzavře smlouvu o úschově. Jednatel / majoritní akcionář určuje politiku společnosti a bude mít osobní zájem na úschově pro svou společnost, protože se může stát, že banka nebude chtít poskytnout financování bez uzavření smlouvy o úschově. Kromě toho musí být smlouva o úschově uzavřená jednatelem / majoritním akcionářem uzavřena také za účelem běžné obchodní činnosti.
To je však pro každou situaci jiné a zákon pojem „běžná podnikatelská činnost“ nedefinuje. Pro posouzení, zda je úschova uzavřena za účelem běžné obchodní činnosti, je třeba zkoumat okolnosti případu. Když jsou obě kritéria splněna, je uzavřena obchodní úschova. V případě, že ředitel, který uzavírá úschovu, není jednatelem / majoritním akcionářem nebo úschova nebyla uzavřena za účelem běžné obchodní činnosti, je uzavřena soukromá úschova.
Na soukromou úschovu se vztahují další pravidla. Zákon poskytuje ochranu manželovi nebo registrovanému partnerovi soukromého ručitele. Požadavek souhlasu se totiž vztahuje i na soukromou úschovu. Podle článku 1:88 odst. 1 písm. c nizozemského občanského zákoníku potřebuje manžel souhlas druhého manžela k uzavření smlouvy, která ho zavazuje jako ručitele.
K uzavření platné smlouvy o soukromém úschově je tedy nutný souhlas manžela ručitele. Nicméně článek 1:88 odstavec 5 nizozemského občanského zákoníku znamená, že tento souhlas není vyžadován, pokud je úschova uzavřena obchodním ručitelem. Ochrana manžela ručitele se tedy vztahuje pouze na soukromé smlouvy o úschově.
3. Záruka
Záruka je další možnost získat jistotu, že bude vyplacena reklamace. Záruka je právem na osobní zabezpečení, kdy třetí strana přebírá nezávislou povinnost splnit závazek mezi věřitelem a dlužníkem. Záruka tedy znamená, že třetí strana zaručuje splnění povinností dlužníka. Ručitel se zavazuje zaplatit dluh, pokud dlužník nemůže nebo nebude platit. [2] Záruka není upravena zákonem, ale záruka se uzavírá dohodou mezi stranami.
3.1. Záruka příslušenství
Za účelem získání jistoty lze rozlišovat mezi dvěma formami záruk; záruka na příslušenství a abstraktní záruka. Akcesorické ručení závisí na vztahu mezi věřitelem a dlužníkem. Záruka na příslušenství je na první pohled velmi podobná úschově. Rozdíl je však v tom, že ručitel se ohledně akcesorického ručení nezavazuje ke stejnému plnění jako hlavní dlužník, ale k osobnímu závazku s jinou souvislostí.
Jednoduchým příkladem je situace, kdy se ručitel zaváže k dodání rajčat věřiteli, pokud dlužník nesplní svou povinnost dodat brambory. V tomto případě je obsah ručitelského závazku odlišný od obsahu závazku dlužníka. To však nic neubírá na tom, že mezi oběma závazky je velká sounáležitost.
Akcesorické ručení je doplňkem vztahu mezi věřitelem a dlužníkem. Navíc záruka na příslušenství bude mít často funkci bezpečnostní sítě; teprve když hlavní dlužník neplní své závazky, je ručitel vyzván, aby svůj závazek splnil.
Ačkoli záruka není výslovně uvedena v zákoně, článek 7: 863 nizozemského občanského zákoníku implicitně odkazuje na záruku příslušenství. Podle tohoto článku se ustanovení týkající se soukromého úschovy vztahují také na dohody, kdy se osoba zavazuje ke konkrétní službě v případě, že třetí strana nesplní konkrétní povinnost s jiným obsahem vůči věřiteli. Ustanovení týkající se soukromého úschovy se tedy vztahují také na záruku na příslušenství, kterou uzavře soukromá osoba.
3.2 Abstraktní záruka
Kromě záruky příslušenství známe také finanční zabezpečení abstraktní záruky. Na rozdíl od záruky příslušenství je abstraktní záruka nezávislým závazkem ručitele vůči věřiteli. Tato záruka je nestranná od základního vztahu mezi věřitelem a dlužníkem. V případě abstraktní záruky se ručitel zavazuje k nezávislému závazku provést plnění za dlužníka za určitých podmínek. Toto plnění není vázáno na základní dohodu mezi dlužníkem a věřitelem. Nejznámějším příkladem abstraktní záruky je bankovní záruka.
Když je uzavřena abstraktní záruka, ručitel se nemůže dovolávat obrany ze základního vztahu. Při splnění podmínek záruky nemůže ručitel bránit platbě. Je tomu tak proto, že záruka vyplývá ze samostatné dohody mezi věřitelem a ručitelem. To znamená, že věřitel se může okamžitě obrátit na ručitele, aniž by musel dlužníkovi zasílat oznámení o prodlení. Věřitel tedy uzavřením ručení získá vysokou míru jistoty, že je mu dluh zaplacen. Kromě toho ručitel nemá právo na postih.
Strany však mohou do dohody o záruce zahrnout ochranná opatření. Právní účinky abstraktní záruky nevyplývají ze zákonných předpisů, ale mohou si je strany vyplnit samy. I když ručitel nemá ze zákona právo na postih, může si prostředky vymáhání zajistit sám. S dlužníkem lze například uzavřít protizáruku nebo sepsat listinu o odškodnění.
3.3 Záruka mateřské společnosti
V právu obchodních společností se často uzavírá záruka mateřské společnosti. Záruka mateřské společnosti znamená, že se mateřská společnost zaváže plnit závazky dceřiné společnosti stejné skupiny, pokud dceřiná společnost sama tyto povinnosti nesplní nebo nemůže splnit. Tuto záruku lze samozřejmě dohodnout pouze se společnostmi, které jsou součástí koncernu nebo holdingu. Skupinová záruka je v zásadě abstraktní zárukou.
Obvykle však neexistuje koncept „nejdřív zaplatit, pak mluvit“, podle kterého ručitel okamžitě zaplatí dluh, aniž by v podstatě ověřil, zda vůči dlužníkovi existuje vymahatelná pohledávka. Důvodem je, že dlužník je dceřinou společností ručitele; ručitel bude chtít nejprve ověřit, zda skutečně existuje nárokovatelný nárok. Nicméně do smlouvy o záruce lze zabudovat konstrukci „nejdřív plaťte, pak mluvte“.
Strany si totiž mohou záruku strukturovat podle svých vlastních přání. Strany musí rovněž určit, zda záruka zahrnuje pouze platební záruku, nebo zda musí záruka pokrývat i jiné závazky, a je tedy zárukou plnění. Rozsah, dobu trvání a podmínky záruky si také strany určují samy. Záruka mateřské společnosti může poskytnout řešení v případě úpadku dceřiné společnosti, ale pouze v případě, že mateřská společnost nezkolabuje společně se svými dceřinými společnostmi.
4. 403-prohlášení
V rámci skupiny společností se také často vydává tzv. výpis 403. Toto prohlášení pochází z článku 2:403 nizozemského občanského zákoníku. Vydáním výkazu 403 jsou dceřiné společnosti patřící do skupiny osvobozeny od sestavování a zveřejňování samostatných ročních účetních závěrek. Místo toho se sestavuje konsolidovaná roční účetní závěrka. Jedná se o roční účetní závěrku mateřské společnosti, ve které jsou zahrnuty všechny výsledky dceřiných společností.
Základem konsolidované roční účetní závěrky je, že všechny dceřiné společnosti, i když často fungují relativně nezávisle, nakonec spadají pod řízení a dohled mateřské společnosti. Prohlášení 403 je jednostranný právní úkon, ze kterého vyplývá samostatný závazek pro mateřskou společnost. To znamená, že prohlášení 403 je nedoplňkový závazek.
Výpis 403 nevydávají pouze velké mezinárodní skupiny; malé skupiny, například sestávající ze dvou společností s ručením omezeným, mohou také využít výpis 403. Výpis 403 musí být zapsán do živnostenského rejstříku Hospodářské komory. Tento výpis uvádí, které dluhy dceřiné společnosti jsou kryty mateřskou společností a od kterého data.
Druhá strana prohlášení 403 je, že mateřská společnost tímto prohlášením prohlašuje, že je odpovědná za závazky svých dceřiných společností. Mateřská společnost tedy ručí nerozdílně za dluhy vyplývající z právních úkonů dceřiných společností. Toto několikeré ručení znamená, že věřitel dceřiné společnosti, pro kterou byl vydán výpis 403, si může vybrat, na kterou právnickou osobu se chce obrátit s plněním své pohledávky: na dceřinou společnost, se kterou uzavřel primární smlouvu, nebo na mateřskou společnost, která vydala 403-výpis. Tímto několikanásobným závazkem je věřitel kompenzován za nedostatečný přehled o finanční situaci dceřiné společnosti, která je jeho protistranou.
Zatímco výše uvedené finanční cenné papíry zahrnují pouze odpovědnost vůči protistraně, se kterou je smlouva uzavřena, prohlášení 403 vytváří odpovědnost vůči všem věřitelům dceřiných společností. Věřitelů, kteří se mohou obrátit na mateřskou společnost s plněním svých pohledávek, může být více. Potenciální závazek, který vyplývá z prohlášení 403, je proto značný. Nevýhodou je, že prohlášení 403 může ovlivnit celou skupinu, když se dceřiná společnost potýká s finančními problémy. Pokud dceřiná společnost zkrachuje, může se zhroutit celá skupina.
4.1 Zrušení prohlášení 403
Je možné, že mateřská společnost si již nepřeje nést odpovědnost za dluhy nebo její dceřiné společnosti. To může být případ, kdy chce mateřská společnost prodat dceřinou společnost. Chcete-li stáhnout prohlášení 403, je třeba dodržet postup odvozený z článku 2:404 nizozemského občanského zákoníku. Tento postup se skládá ze dvou prvků. Nejprve je třeba zrušit výpis 403. Prohlášení o zrušení musí být uloženo v živnostenském rejstříku Hospodářské komory. Toto prohlášení o zrušení znamená, že mateřská společnost již není odpovědná za dluhy dceřiné společnosti, které vzniknou po vydání prohlášení o zrušení.
Podle článku 2:404 odst. 2 nizozemského občanského zákoníku však mateřská společnost zůstává odpovědná za dluhy vyplývající z právních úkonů, které byly uzavřeny před odvoláním prohlášení 403. Odpovědnost tedy nadále trvá za dluhy vyplývající z dohod, které byly uzavřeny po vydání prohlášení 403, ale před vydáním prohlášení o zrušení. Jde o ochranu věřitele, který mohl uzavřít dohodu s jistotou prohlášení 403 na mysli.
S ohledem na tyto minulé právní akty je však možné ukončit odpovědnost. Za tímto účelem je třeba dodržet dodatečný postup vyplývající z čl. 2: 404 odst. 3 nizozemského občanského zákoníku. V tomto postupu platí několik podmínek:
- dceřiná společnost již nemůže být součástí skupiny;
- oznámení o záměru ukončit prohlášení 403 musí být k dispozici k nahlédnutí v obchodní komoře po dobu nejméně dvou měsíců;
- od oznámení v národních novinách, že oznámení o ukončení je možné nahlédnout, musí uplynout nejméně dva měsíce.
Kromě toho mají věřitelé stále možnost se postavit proti záměru ukončit prohlášení 403. Prohlášení 403 lze zrušit pouze tehdy, pokud nebyla podána žádná nebo žádná včasná námitka nebo pokud byla podaná námitka prohlášena za neplatnou soudcem. Pouze za předpokladu, že jsou splněny podmínky pro zrušení a ukončení prohlášení 403, mateřská společnost již neodpovídá za případné dluhy dceřiné společnosti. Je důležité, aby toto zrušení a ukončení byly provedeny pečlivě; pokud není odvolání nebo ukončení řádně provedeno, může být mateřská společnost dokonce odpovědná za dluhy dceřiné společnosti, která byla prodána před lety.
5. Hypotéka a zástava
Finanční zajištění lze získat také zřízením hypotéky nebo zástavy. I když se tyto formy finančního zabezpečení navzájem silně podobají, existuje několik rozdílů.
5.1. Hypotéka
Hypotéka je finanční zajištění, které si strany mohou sjednat. Hypotéka znamená, že jedna strana poskytne půjčku druhé straně. Následně bude sjednána hypotéka za účelem finančního zajištění splácení tohoto úvěru. Hypotéka je vlastnické právo, které lze zřídit k majetku dlužníka. Není-li dlužník schopen splácet svůj úvěr, může se věřitel domáhat nemovitosti za účelem splnění své pohledávky. Nejznámějším příkladem hypotéky je samozřejmě majitel domu, který se s bankou dohodl, že mu banka poskytne úvěr a následně použije jeho dům jako zástavu na splacení úvěru.
To však neznamená, že hypotéku lze zřídit pouze prostřednictvím banky. Hypotéku mohou uzavřít i další společnosti a fyzické osoby. Terminologie v hypotékách může být matoucí. V normální řeči strana, například banka, poskytne hypotéku druhé straně. Z právního hlediska je však dlužníkem poskytovatel hypotéky, zatímco stranou, která poskytuje půjčku, je držitel hypotéky. Banka je tedy držitelem hypotéky a ten, kdo chce koupit dům, je poskytovatelem hypotéky.
Charakteristické pro hypotéku je, že hypotéku nelze uzavřít na každou nemovitost; podle článku 3:227 nizozemského občanského zákoníku lze hypotéku zřídit pouze na registrované nemovitosti. Při prodeji registrovaného majetku je nutné tento přenos zapsat do veřejných rejstříků. Teprve po tomto zápisu je zapsaná nemovitost kupujícím skutečně získána. Příklady registrovaného majetku jsou pozemky, domy, lodě a letadla. Auto není registrovaným majetkem. Kromě toho lze hypotéku zřídit pouze ve prospěch „dostatečně určitelné pohledávky“.
To vyplývá z článku 3:231 nizozemského občanského zákoníku. To znamená, že musí být jasné, o jakou pohledávku se hypotéka zřizuje. Má-li věřitel dvě pohledávky za dlužníkem, musí být zřejmé, ke které z těchto dvou pohledávek bylo zástavní právo přiznáno. Navíc vlastníkem nemovitosti, na jejíž účet je hypotéka zřízena, zůstává vlastníkem; vlastnické právo po zřízení zástavního práva nepřechází. Hypotéka se vždy zřizuje sepsáním notářského zápisu.
Neplní-li dlužník své platební povinnosti, může věřitel své zástavní právo uplatnit prodejem nemovitosti, na kterou bylo zástavní právo zřízeno. Není k tomu potřeba žádný soudní příkaz. Toto se nazývá okamžité provedení a vyplývá z článku 3:268 nizozemského občanského zákoníku. Je důležité mít na paměti, že věřitel smí nemovitost prodat pouze za účelem splnění své pohledávky; nesmí si majetek přivlastnit. Tento zákaz je výslovně uveden v článku 3:235 nizozemského občanského zákoníku.
Důležitým rysem hypotéky je, že držitel zástavy má přednost před ostatními věřiteli, kteří chtějí nemovitost uplatnit za účelem splnění svých pohledávek. To je podle článku 3:227 nizozemského občanského zákoníku. Při konkurzu nemusí držitel zástavy brát v úvahu ostatní věřitele, ale může jednoduše uplatnit své zástavní právo. Je prvním věřitelem, který může svou pohledávku splnit ziskem z prodeje zapsaného majetku.
5.2. Slib
Zajišťovací právo, které je srovnatelné s hypotékou, je zástava. Na rozdíl od hypotéky nelze zřídit zástavní právo k nemovitosti. Zástavní právo však lze zřídit prakticky ke každému jinému majetku, jako je movitý majetek, práva na doručitele či příkaz a dokonce i užívací právo k takovému majetku nebo právu. To znamená, že zástavu lze zřídit jak na auta, tak na částky, které mají obdržet od dlužníků. Věřitel zřizuje zástavu, aby získal jistotu, že pohledávka bude zaplacena.
Mezi věřitelem (majitelem zástavy) a dlužníkem (poskytovatelem zástavy) bude uzavřena smlouva. Nesplní-li dlužník své platební povinnosti, má věřitel právo nemovitost prodat a splnit svou pohledávku se ziskem z toho. Pokud dlužník neplní své platební povinnosti, může věřitel nemovitost okamžitě prodat. Podle článku 3:248 nizozemského občanského zákoníku k tomu není vyžadován žádný soudní příkaz, což znamená, že platí okamžité provedení.
Podobně jako u zástavy si věřitel nesmí přisvojit nemovitost, na jejíž účet je zástavní právo uděleno; může nemovitost pouze prodat a se ziskem splnit svou pohledávku. To vyplývá z článku 3:235 nizozemského občanského zákoníku. V zásadě má věřitel, který má zástavní právo, v případě úpadku nebo zastavení plateb přednost před ostatními věřiteli. Může však záležet na tom, zda byla uzavřena vlastnická zástava nebo nezveřejněná zástava.
5.2.1 Majetkové zástavy a nezveřejněné zástavy
Vlastnické zástavní právo se uzavírá, když je majetek „pod kontrolou držitele zástavy nebo třetí strany“. Vyplývá to z článku 3: 236 nizozemského občanského zákoníku. To znamená, že zastavená nemovitost je převedena na věřitele; věřitel vlastnil majetek ve svém vlastnictví po dobu, po kterou slib přetrvává. Vlastnické zástavní právo se zřizuje pod kontrolou věřitele. Věřitel se musí o majetek postarat a případně provést údržbu. Tyto náklady na údržbu musí dlužník uhradit.
Kromě vlastnické zástavy máme také nezveřejněnou zástavu, která se také nazývá neposední zástava. To je podle článku 3:237 nizozemského občanského zákoníku. Při zřízení nezveřejněné zástavy se majetek nedostane pod kontrolu věřitele, ale sepíše se listina o zřízení nezveřejněné zástavy.
Může se jednat o notářský zápis i o soukromou listinu. Soukromá listina však musí být zaregistrována u notáře nebo u finančního úřadu. Nezveřejněné zástavy často využívají firmy, které chtějí na stroji zřídit zástavu. Pokud by se stroj dostal do vlastnictví věřitele, společnost by nemohla vykonávat svou podnikatelskou činnost.
Vlastnická zástava vytváří silnější bezpečnostní právo než nezveřejněná zástava. Když je zřízena vlastnická zástava, věřitel již má nemovitost ve svém držení. To není případ, kdy je zřízena nezveřejněná zástava. V takovém případě musí věřitel přesvědčit dlužníka, aby nemovitost vydal. Pokud to dlužník odmítne, může být dokonce nutné vymáhat předání zboží soudní cestou. Při úpadku a zastavení splácení hraje roli i rozdíl mezi vlastnickou zástavou a nezveřejněnou zástavou.
Jak již bylo řečeno, věřitel má právo na okamžitou exekuci; za účelem splnění své pohledávky může nemovitost ihned prodat. Držitelé zástav mají rovněž v rámci konkursu přednost před ostatními věřiteli. Je však rozdíl mezi vlastnickou zástavou a nezveřejněnou zástavou. Držitelé vlastnické zástavy mají rovněž přednost před správcem daně v případě úpadku dlužníka.
Držitelé nezveřejněné zástavy nemají přednost před správcem daně; právo správce daně převažuje v době úpadku dlužníka nad právem držitele nezveřejněné zástavy. Vlastnická zástava tedy nabízí během úpadku větší jistotu než nezveřejněná zástava.
6. závěr
Výše uvedené znamená, že existuje několik způsobů, jak získat finanční zajištění: několik ručení, úschova, záruka (mateřská společnost), výpis 403, hypotéka a zástava. Tyto cenné papíry jsou v zásadě vždy sjednány ve smlouvě. Některé finanční cenné papíry mohou být strukturovány bez formy, podle přání samotných stran, zatímco jiné finanční cenné papíry podléhají právní ustanovení. V důsledku toho mají různé formy finančního zabezpečení všechny výhody a nevýhody.
To platí jak pro stranu, která vyžaduje zajištění, tak pro stranu, která poskytuje zajištění. Některé finanční cenné papíry nabízejí věřiteli větší ochranu než jiné, ale mohou mít další nevýhody. V závislosti na situaci lze mezi stranami uzavřít vhodnou formu finančního zajištění.
[1] Podmíněná služba se často nazývá záruka. Podle nizozemského práva však existují dvě formy finančního zabezpečení, které se překládají do záruky v angličtině. Aby byl tento článek srozumitelný, bude se pro tuto konkrétní finanční jistotu používat termín úschova.
[2] Pojem „ručitel“ je uveden jak v úschově, tak v záruce. Význam tohoto pojmu však závisí na příslušném bezpečnostním právu.