Pro podnikatele je získání finanční jistoty velmi důležité. Pokud uzavřete dohodu s jinou stranou, chcete se ujistit, že protistrana plní své smluvní platební povinnosti. Pokud poskytujete financování nebo investujete ve prospěch jiné osoby, chcete také záruku, že částka, kterou jste poskytli, bude nakonec splacena. Jinými slovy, chcete získat finanční zabezpečení. Získání finanční jistoty zajišťuje, že věřitel má jistotu, když si všimne, že jeho pohledávka nebude splněna. Podnikatelé a společnosti mohou získat různé finanční zabezpečení. V tomto článku bude projednáno několik odpovědností, úschova, záruka (mateřská společnost), prohlášení 403, hypotéka a zástava.
1. Několik odpovědností
V případě více závazků, nazývaných také společná odpovědnost, neexistuje přísně řečená záruka, která by byla vydána, ale existuje spoludlužník, který přebírá odpovědnost za jiné dlužníky. Několik závazků vyplývá z článku 6: 6 nizozemského občanského zákoníku. Příkladem několika odpovědností v rámci obchodních vztahů jsou partneři partnerství, kteří jsou nerozdílně odpovědní za dluhy partnerství, nebo ředitelé právnické osoby, kteří za určitých okolností mohou být osobně odpovědní za dluhy společnosti. Několik záruk je často stanoveno jako jistota v dohodě mezi stranami. Obecně platí, že pokud plnění vyplývající z dohody mají splatit dva nebo více dlužníků, je každý z nich zavázán za stejný podíl. Proto mohou být povinni plnit pouze svou vlastní část dohody. Výjimkou z tohoto pravidla je však několik odpovědností. V případě více závazků se jedná o plnění, které musí provést dva nebo více dlužníků, ale každý dlužník může být držen samostatně, aby provedl celé plnění. Věřitel má nárok na splnění celé smlouvy od každého dlužníka. Věřitel si proto může vybrat, kterého z dlužníků chce řešit, a může od tohoto jednoho dlužníka požadovat plnou částku. Když jeden dlužník zaplatí celou částku, dlužníci již dlužníkovi věřiteli nic nedluží.
1.1 Právo na odvolání
Dlužníci jsou interně povinni se navzájem platit, takže dluh, který zaplatil jeden dlužník, musí být vypořádán mezi všemi dlužníky. Tomu se říká právo na postihy. Právo na odvolání je právo dlužníka získat zpět to, co zaplatil za jiného, kdo je odpovědný. Pokud je dlužník rozhodně odpovědný za zaplacení dluhu a zaplatí celý dluh, získá právo na vymáhání tohoto dluhu od svých spoludlužníků.
Pokud si dlužník už nepřeje být odpovědný za financování, které uzavřel společně s jinými dlužníky, může písemně požádat věřitele, aby jej zbavil odpovědnosti. Příkladem je situace, kdy dlužník uzavřel smlouvu o společném úvěru s partnerem, ale chce společnost opustit. V takovém případě musí věřitel vždy písemně propustit více odpovědností; ústní závazek vašich spoludlžníků, že zaplatí dluhy, není dostatečný. Pokud spoludlužitelé tuto ústní dohodu nemohou nebo nesplní, může si věřitel od vás stále nárokovat celý dluh.
1.2. Požadavek souhlasu
Manžel nebo registrovaný partner dlužníka, který je nerozdílně odpovědný, je chráněn zákonem. Podle čl. 1:88 odst. 1 písm. C) nizozemského občanského zákoníku vyžaduje manžel souhlas druhého manžela s uzavíráním smluv, které jsou pro něj závazné jako spoluodpovědného spoluzakladatele, s výjimkou běžných obchodních činností společnosti. Jedná se o takzvaný požadavek souhlasu. Záměrem tohoto článku je chránit manžely před právními kroky, které mohou představovat velké finanční riziko. Pokud věřitel nese nerozdílnou odpovědnost spoludlužníka za celou pohledávku, může to mít důsledky i pro manžela / manželku spoludlužníka. Z tohoto požadavku souhlasu však existuje výjimka. Podle čl. 1:88 odst. 5 nizozemského občanského zákoníku není souhlas vyžadován, pokud ředitel společnosti s ručením omezeným nebo společnosti s ručením omezeným (Dutch NV a BV) uzavřel dohodu, zatímco tento ředitel je sám nebo společně se svými spoluzakladateli, majitelem většiny akcií a pokud byla dohoda uzavřena jménem běžné obchodní činnosti společnosti. V tomto případě je třeba splnit dva požadavky: ředitel je jednatelem a majoritním akcionářem nebo vlastní většinu akcií společně se svými spoluzakladateli a smlouva byla uzavřena jménem běžné obchodní činnosti společnosti. Pokud oba tyto požadavky nejsou splněny, použije se požadavek souhlasu.
2. Vázání
Pokud strana požaduje jistotu, že bude vyplacena peněžní pohledávka, může toto zajištění poskytnout také úschova. [1] Podmínka je odvozena z článku 7: 850 holandského občanského zákoníku. Mluvíme o úschově, když se třetí strana zaváže věřiteli za závazek, který musí splnit jiná strana (hlavní dlužník). To se provádí uzavřením dohody o úschově. Třetí strana, která poskytuje zabezpečení, se nazývá ručitel. Ručitel přebírá závazek vůči věřiteli hlavního dlužníka. Ručitel proto nepřijímá odpovědnost za svůj vlastní dluh, ale za dluh jiné strany a osobně poskytuje jistotu za splacení tohoto dluhu. Ručitel ručí celým svým majetkem. Lze dohodnout úschovu na plnění již existujících závazků, ale také na plnění budoucích závazků. Podle článku 7: 851 odst. 2 nizozemského občanského zákoníku musí být tyto budoucí závazky dostatečně určitelné v okamžiku uzavření úschovy. Pokud hlavní dlužník nemůže plnit své povinnosti vyplývající z dohody, může věřitel oslovit ručitele, aby tyto povinnosti splnil. Podle článku 7: 851 nizozemského občanského zákoníku je úschova závislá na povinnosti dlužníka, za jakým účelem byla úschova uzavřena. Proto úschova zaniká, když dlužník splnil své povinnosti vyplývající z hlavní smlouvy.
Věřitel nemůže jednoduše oslovit ručitele, aby zaplatil dluh. Je tomu tak proto, že v úschově hraje roli tzv. Zásada subsidiarity. To znamená, že věřitel nemůže okamžitě požádat ručitele o platbu. Za prvé, ručitel nemůže být činěn odpovědným za platbu, dokud hlavní dlužník neplní své povinnosti. Vyplývá to z článku 7: 855 nizozemského občanského zákoníku. To znamená, že ručitel může být odpovědný věřitelem až poté, co věřitel poprvé oslovil hlavního dlužníka. Věřitel musí učinit vše, co je nezbytné pro prokázání toho, že dlužník, kterého se ručitel zavázal, nesplnil svou platební povinnost. V každém případě musí věřitel zaslat hlavní dlužníkovi oznámení o prodlení. Pouze v případě, že hlavní dlužník nesplní platební povinnost i po obdržení tohoto oznámení o prodlení, může se věřitel odvolat na ručitele, aby obdržel platbu. Ručitel má však také možnost bránit se proti nároku věřitele. Za tímto účelem má k dispozici stejnou obranu, jakou má hlavní dlužník, jako je pozastavení, prominutí nebo odvolání v případě neshody. Vyplývá to z článku 7: 852 nizozemského občanského zákoníku.
2.1 Právo na odvolání
Ručitel, který zaplatí dluh dlužníka, může tuto částku od dlužníka získat zpět. Právo na postihy se tedy vztahuje i na úschova. V úschově platí zvláštní forma práva na postihy, a to subrogace. Hlavním pravidlem je, že pohledávka přestane existovat, jakmile je nárok vyplacen. Výjimkou z tohoto pravidla je však subrogace. V subrogaci je nárok převeden na jiného majitele. V takovém případě pohledávka věřitele platí jiná strana než dlužník. V úschově je pohledávka uhrazena třetí stranou, jmenovitě ručitelem. Zaplacením dluhu však pohledávka vůči dlužníkovi není ztracena, autobus je převeden z věřitele na ručitele, který dluh zaplatil. Po zaplacení dluhu může ručitel za to jít a získat zpět částku od dlužníka, pro kterého uzavřel dohodu o úschově. Subrogace je možná pouze v případech, které jsou upraveny zákonem. Postoupení práv k úschově je možné na základě článku 7: 866 nizozemského občanského zákoníku jo. článek 6:10 nizozemského občanského zákoníku.
2.2 obchodní a soukromá úschova
Existuje rozdíl mezi obchodní a soukromou úschovou. Obchodní úschova je úschova, která je uzavřena při výkonu povolání nebo podnikání, soukromá úschova je úschova, která je uzavřena mimo výkon povolání nebo podnikání. Právnická osoba i fyzická osoba mohou uzavřít dohodu o úschově. Příkladem je holdingová společnost, která uzavře s bankou dohodu o úschově na financování její dceřiné společnosti, a rodiče, kteří uzavřou dohodu o úschově, aby zajistili, že do banky bude uhrazena hypoteční úrok jejich dítěte. Vázání nemusí být vždy uzavřeno jménem banky, je také možné uzavřít dohody o úschově s jinými věřiteli.
Většinou je jasné, zda byla uzavřena obchodní nebo soukromá úschova. Pokud společnost uzavře dohodu o úschově, uzavře se obchodní úschova. Pokud fyzická osoba uzavře dohodu o úschově, je obecně uzavřena soukromá úschova. Nejednoznačnost však může nastat, když ředitel akciové společnosti nebo soukromé společnosti s ručením omezeným uzavře jménem právnické osoby dohodu o úschově. Článek 7: 857 nizozemského občanského zákoníku znamená, co se rozumí soukromým úschytem: uzavření úschovy fyzickou osobou, která nejednala při výkonu svého povolání, ani pro běžnou praxi akciové společnosti nebo soukromé omezené odpovědnosti společnost. Ručitelem musí být také ředitel společnosti a většinu akcií vlastnit sám nebo se svými společnými řediteli. Důležitá jsou dvě kritéria:
- ručitelem je generální ředitel a majoritní akcionář nebo většinu akcií vlastní spolu se svými řediteli;
- úschova se uzavírá jménem běžných obchodních činností společnosti.
V praxi často existuje generální ředitel / majoritní akcionář, který uzavře dohodu o úschově. Generální ředitel / majoritní akcionář určuje politiku společnosti a bude mít osobní zájem na úschově pro svou společnost, protože je možné, že banka nebude chtít poskytnout financování bez uzavření dohody o úschově. Kromě toho musí být dohoda o úschově uzavřená generálním ředitelem / majoritním akcionářem rovněž uzavřena za účelem běžných obchodních činností. To se však u každé situace liší a zákon nedefinuje pojem „běžné obchodní činnosti“. Aby bylo možné posoudit, zda je úschova uzavřena za účelem běžných obchodních činností, je třeba přezkoumat okolnosti případu. Pokud jsou splněna obě kritéria, uzavře se obchodní úschova. Pokud ředitel, který uzavírá úschovu, není výkonným ředitelem / většinovým akcionářem nebo pokud nebyla úschova uzavřena za účelem běžných obchodních činností, uzavře se soukromá úschova.
Na soukromý úschov se vztahují další pravidla. Zákon poskytuje ochranu manželskému nebo registrovanému partnerovi soukromého ručitele. Požadavek souhlasu se týká rovněž soukromého úschovy. Podle čl. 1:88 odst. 1 písm. C) nizozemského občanského zákoníku potřebuje manžel / manželka souhlas druhého z manželů, aby uzavřel dohodu, která jej chce zavázat jako ručitele. Souhlas manžela / manželky ručitele je proto nutný pro uzavření platné soukromé dohody o úschově. Avšak čl. 1:88 odst. 5 nizozemského občanského zákoníku stanoví, že tento souhlas není vyžadován, pokud je úschova uzavřena obchodním garantem. Ochrana manžela / manželky ručitele se proto vztahuje pouze na soukromé dohody o úschově.
3. Záruka
Záruka je další možnost získat jistotu, že bude vyplacena reklamace. Záruka je právem na osobní zabezpečení, kdy třetí strana přebírá nezávislou povinnost splnit závazek mezi věřitelem a dlužníkem. Záruka tedy znamená, že třetí strana zaručuje splnění povinností dlužníka. Ručitel se zavazuje zaplatit dluh, pokud dlužník nemůže nebo nebude platit. [2] Záruka není upravena zákonem, ale záruka se uzavírá dohodou mezi stranami.
3.1. Záruka příslušenství
Za účelem získání jistoty lze rozlišit mezi dvěma formami záruk; záruka příslušenství a abstraktní záruka. Záruka na příslušenství je závislá na vztahu mezi věřitelem a dlužníkem. Na první pohled je záruka příslušenství velmi podobná úschově. Rozdíl je v tom, že ručitel, pokud jde o záruku za příslušenství, se nezavazuje ke stejnému plnění jako hlavní dlužník, ale k osobnímu závazku v jiném kontextu. Jednoduchým příkladem je situace, kdy se ručitel zavazuje dodávat rajčata věřiteli, pokud dlužník nesplní svou povinnost dodávat brambory. V tomto případě se obsah závazku ručitele liší od obsahu povinnosti dlužníka. To však nezbavuje skutečnosti, že mezi těmito dvěma závazky existuje velké propojení. Záruka za příslušenství je doplňkem vztahu mezi věřitelem a dlužníkem. Záruka příslušenství bude navíc často fungovat jako bezpečnostní síť; pouze v případě, že hlavní dlužník nesplní své povinnosti, je ručitel vyzván k plnění svého závazku.
Ačkoli záruka není výslovně uvedena v zákoně, článek 7: 863 nizozemského občanského zákoníku implicitně odkazuje na záruku příslušenství. Podle tohoto článku se ustanovení týkající se soukromého úschovy vztahují také na dohody, kdy se osoba zavazuje ke konkrétní službě v případě, že třetí strana nesplní konkrétní povinnost s jiným obsahem vůči věřiteli. Ustanovení týkající se soukromého úschovy se tedy vztahují také na záruku na příslušenství, kterou uzavře soukromá osoba.
3.2 Abstraktní záruka
Kromě záruky příslušenství známe také finanční zabezpečení abstraktní záruky. Na rozdíl od záruky příslušenství je abstraktní záruka nezávislým závazkem ručitele vůči věřiteli. Tato záruka je nestranná od základního vztahu mezi věřitelem a dlužníkem. V případě abstraktní záruky se ručitel zavazuje k nezávislému závazku provést plnění za dlužníka za určitých podmínek. Toto plnění není vázáno na základní dohodu mezi dlužníkem a věřitelem. Nejznámějším příkladem abstraktní záruky je bankovní záruka.
Pokud je uzavřena abstraktní záruka, nemůže ručitel uplatnit obranu z podkladového vztahu. Pokud jsou splněny podmínky záruky, nemůže ručitel zabránit platbě. Důvodem je to, že záruka pochází ze samostatné dohody mezi věřitelem a ručitelem. To znamená, že věřitel se může okamžitě obrátit na ručitele, aniž by musel dlužníkovi zaslat oznámení o prodlení. Uzavřením záruky tedy věřitel získá vysokou míru jistoty, že dluh je mu vyplacen. Ručitel navíc nemá právo na postihy. Strany však mohou do záruční dohody zahrnout ochranná opatření. Právní účinky abstraktní záruky nevyplývají ze zákonných předpisů, ale mohou být vyplněny samotnými stranami. Přestože ručitel nemá podle zákona žádné právo na odvolání, může sám zajistit prostředky na navrácení. Například s dlužníkem lze uzavřít protizáruku nebo je možné vystavit listinu o odškodnění.
3.3 Záruka mateřské společnosti
V právu společností se často uzavírá záruka mateřské společnosti. Záruka mateřské společnosti znamená, že mateřská společnost se zavazuje plnit povinnosti dceřiného podniku stejné skupiny, pokud dceřiná společnost sama tyto povinnosti neplní nebo nemůže plnit. Tuto záruku lze samozřejmě dohodnout pouze se společnostmi, které jsou součástí skupiny nebo holdingové společnosti. Skupinová záruka je v zásadě abstraktní zárukou. Obvykle však neexistuje koncept „nejdříve platit, pak mluvit“, podle kterého ručitel okamžitě splácí dluh, aniž by věcně ověřil, zda proti dlužníkovi existuje požadovaná pohledávka. Důvodem je to, že dlužník je dceřinou společností ručitele; ručitel bude nejprve chtít zkontrolovat, zda skutečně existuje požadovaná pohledávka. Do dohody o záruce však lze zabudovat konstrukci typu „nejprve zaplatit, pak promluvit“. Strany mohou koneckonců strukturovat záruku podle vlastního přání. Strany musí rovněž určit, zda záruka zahrnuje pouze záruku platby, nebo zda musí záruka pokrývat i další závazky, a je tedy zárukou plnění. Rozsah, dobu trvání a podmínky záruky si rovněž určují strany samy. Záruka mateřské společnosti může poskytnout řešení v případě úpadku dceřiné společnosti, ale pouze v případě, že se mateřská společnost nezruinuje společně se svými dceřinými společnostmi.
4. 403-prohlášení
V rámci skupiny společností se také často vydává tzv. Prohlášení 403. Toto prohlášení vychází z článku 2: 403 nizozemského občanského zákoníku. Vydáním výpisu 403 jsou dceřiné společnosti patřící do skupiny osvobozeny od sestavování a zveřejňování samostatné roční účetní závěrky. Místo toho se sestavuje konsolidovaný roční účet. Jedná se o roční účet mateřské společnosti, v němž jsou zahrnuty všechny výsledky dceřiných společností. Konsolidovaná roční účetní závěrka vychází z toho, že všechny dceřiné společnosti, i když často fungují relativně nezávisle, nakonec spadají pod správu a dohled nad mateřskou společností. Prohlášení 403 je jednostranným právním aktem, z něhož vyplývá nezávislý závazek pro mateřskou společnost. To znamená, že prohlášení 403 je závazkem, který není doplňkem. Prohlášení 403 nevydávají pouze velké mezinárodní skupiny; malé skupiny, například sestávající ze dvou společností s ručením omezeným, mohou také využít prohlášení 403. Výpis 403 musí být zapsán v obchodním rejstříku obchodní komory. Toto prohlášení uvádí, které dluhy dceřiné společnosti jsou kryty mateřskou společností a od kterého data.
Druhou stranou prohlášení 403 je, že mateřská společnost s tímto prohlášením prohlašuje, že odpovídá za závazky svých dceřiných společností. Mateřská společnost je proto odpovědná za dluhy vyplývající z právních úkonů dceřiných společností. Tato několik závazků znamená, že si věřitel dceřiné společnosti, pro kterou bylo vydáno prohlášení 403, může zvolit, ke které právnické osobě se chce při plnění své pohledávky obrátit: dceřiná společnost, se kterou uzavřela primární smlouvu, nebo mateřská společnost, která vydala 403-prohlášení. S touto několika závazky je věřiteli kompenzován nedostatek vhledu do finanční situace dceřiné společnosti, která je jeho protistranou. Zatímco výše uvedené finanční cenné papíry představují pouze závazek vůči protistraně, se kterou je smlouva uzavřena, prohlášení 403 vytváří odpovědnost vůči všem věřitelům dceřiných společností. Může být více věřitelů, kteří mohou oslovit mateřskou společnost za účelem splnění svých pohledávek. Potenciální odpovědnost vyplývající z prohlášení 403 je proto značná. Nevýhodou je, že prohlášení 403 může ovlivnit celou skupinu, když dceřiná společnost čelí finančním problémům. Pokud dceřiná společnost zkrachuje, celá skupina se může zhroutit.
4.1 Zrušení prohlášení 403
Je možné, že mateřská společnost již nechce být odpovědná za dluhy nebo její dceřiné společnosti. K tomu může dojít, pokud mateřská společnost chce dceřinou společnost prodat. Aby bylo možné stáhnout prohlášení 403, je třeba dodržovat postup podle čl. 2: 404 nizozemského občanského zákoníku. Tento postup se skládá ze dvou prvků. Nejprve je třeba zrušit prohlášení 403. Prohlášení o zrušení musí být uloženo v obchodním rejstříku obchodní komory. Toto prohlášení o zrušení znamená, že mateřská společnost již neodpovídá za dluhy dceřiné společnosti, které vzniknou po vydání prohlášení o zrušení. Podle čl. 2: 404 odst. 2 nizozemského občanského zákoníku však bude mateřská společnost nadále odpovědná za dluhy vyplývající z právních úkonů, které byly uzavřeny před zrušením prohlášení 403. Odpovědnost tedy nadále existuje pro dluhy vyplývající z dohod, které byly uzavřeny po vydání prohlášení 403, ale před vydáním prohlášení o zrušení. To má chránit věřitele, který mohl uzavřít dohodu s jistotou prohlášení 403.
S ohledem na tyto minulé právní akty je však možné ukončit odpovědnost. Za tímto účelem je třeba dodržet dodatečný postup vyplývající z čl. 2: 404 odst. 3 nizozemského občanského zákoníku. V tomto postupu platí několik podmínek:
- dceřiná společnost již nemůže být součástí skupiny;
- oznámení o záměru ukončit prohlášení 403 musí být k dispozici k nahlédnutí v obchodní komoře po dobu nejméně dvou měsíců;
- od oznámení v národních novinách, že oznámení o ukončení je možné nahlédnout, musí uplynout nejméně dva měsíce.
Kromě toho mají věřitelé stále možnost se postavit proti záměru ukončit prohlášení 403. Prohlášení 403 lze zrušit pouze tehdy, pokud nebyla podána žádná nebo žádná včasná námitka nebo pokud byla podaná námitka prohlášena za neplatnou soudcem. Pouze za předpokladu, že jsou splněny podmínky pro zrušení a ukončení prohlášení 403, mateřská společnost již neodpovídá za případné dluhy dceřiné společnosti. Je důležité, aby toto zrušení a ukončení byly provedeny pečlivě; pokud není odvolání nebo ukončení řádně provedeno, může být mateřská společnost dokonce odpovědná za dluhy dceřiné společnosti, která byla prodána před lety.
5. Hypotéka a zástava
Finanční zajištění lze získat také zřízením hypotéky nebo zástavy. I když se tyto formy finančního zabezpečení navzájem silně podobají, existuje několik rozdílů.
5.1. Hypotéka
Hypotéka je finanční záruka, kterou si strany mohou dohodnout. Hypotéka znamená, že jedna strana poskytuje půjčku jiné straně. Následně bude stanovena hypotéka za účelem získání finanční jistoty na splacení této půjčky. Hypotéka je vlastnické právo, které lze zřídit s ohledem na majetek dlužníka. Pokud dlužník není schopen splácet svou půjčku, může věřitel požádat o majetek za účelem splnění své pohledávky. Nejznámějším příkladem hypotéky je samozřejmě vlastník domu, který s bankou souhlasil, že mu banka poskytne půjčku, a poté použije svůj dům jako záruku pro splacení půjčky. To však neznamená, že hypotéku lze zřídit pouze prostřednictvím banky. Hypotéku mohou uzavřít i jiné společnosti a jednotlivci. Terminologie v hypotékách může být matoucí. V normální řeči strana, například banka, poskytuje hypotéku jiné straně. Z právního hlediska je však dlužníkem poskytovatel hypotéky, zatímco strana, která půjčku poskytuje, je držitelem hypotéky. Banka je proto držitelem hypotéky a poskytovatelem hypotéky je osoba, která chce koupit dům.
Charakteristikou hypotéky je, že hypotéku nelze uzavřít na každý majetek; podle článku 3: 227 nizozemského občanského zákoníku lze hypotéku založit pouze na registrovaný majetek. Při prodeji registrovaného majetku musí být tento přenos zaregistrován ve veřejných registrech. Až po této registraci získá registrovaný majetek kupující. Příkladem registrovaného majetku jsou pozemky, domy, lodě a letadla. Auto není registrovaným majetkem. Hypotéku lze navíc zřídit pouze ve prospěch „dostatečně určitelné pohledávky“. Vyplývá to z článku 3: 231 nizozemského občanského zákoníku. To znamená, že musí být jasné, ke kterému nároku je hypotéka prokázána. Pokud má věřitel dva pohledávky vůči dlužníkovi, musí být jasné, ke kterému z těchto dvou pohledávek bylo uděleno hypoteční právo. Majitelem nemovitosti, na jejímž základě je hypotéka zřízena, zůstává navíc vlastník; vlastnictví nepřechází po založení hypotečního práva. Hypotéka je vždy založena vydáním notářské listiny.
Pokud dlužník nesplní své platební povinnosti, může věřitel uplatnit své hypoteční právo prodejem nemovitosti, za kterou byla hypotéka založena. K tomu není třeba žádný soudní příkaz. Tomu se říká okamžité poprava a vychází z článku 3: 268 nizozemského občanského zákoníku. Je důležité mít na paměti, že věřitel může nemovitost prodat pouze za účelem uspokojení své pohledávky; nemusí majetek vyhovovat. Tento zákaz je výslovně uveden v článku 3: 235 nizozemského občanského zákoníku. Důležitým rysem hypotéky je, že držitel hypotéky má přednost před ostatními věřiteli, kteří si chtějí nárokovat nemovitost, aby mohli uspokojit své pohledávky. To je podle článku 3: 227 nizozemského občanského zákoníku. Během bankrotu nemusí držitel hypotéky zvažovat ostatní věřitele, ale může jednoduše uplatnit své hypoteční právo. Je prvním věřitelem, který může splnit svůj nárok se zisky z prodeje zapsaného majetku.
5.2. Slib
Zabezpečovacím právem srovnatelným s hypotékou je zástava. Na rozdíl od hypotéky nelze založit zástavu na nemovitý majetek. Zástavu však lze zřídit prakticky na každém dalším majetku, jako je movitý majetek, práva na doručitele nebo na objednávku, a dokonce i na užívání takového majetku nebo práva. To znamená, že zástavu lze založit jak na autech, tak na částkách, které obdrží dlužníci. Věřitel zřídí zástavu, aby získal jistotu, že pohledávka bude vyplacena. Mezi věřitelem (držitel zástavy) a dlužníkem (poskytovatel zástavy) bude uzavřena dohoda. Pokud dlužník nesplní své platební povinnosti, má věřitel právo prodat nemovitost a splnit svůj nárok se ziskem. Pokud dlužník nesplní své platební povinnosti, může věřitel nemovitost okamžitě prodat. Podle článku 3: 248 nizozemského občanského zákoníku se za to nevyžaduje soudní příkaz, což znamená, že se použije okamžité provedení. Podobně jako u hypotéky není věřitel oprávněn přizpůsobit majetek, za nějž je přiznáno zástavní právo; smí prodat pouze nemovitost a splnit svůj nárok se ziskem. Vyplývá to z článku 3: 235 nizozemského občanského zákoníku. V zásadě má věřitel, který má zástavní právo, přednost před ostatními věřiteli v případě bankrotu nebo pozastavení platby. Může však záležet na tom, zda bylo uzavřeno vlastnické zástavy nebo nezveřejněné zástavy.
5.2.1 Majetkové zástavy a nezveřejněné zástavy
Vlastnické zástavní právo se uzavírá, když je majetek „pod kontrolou držitele zástavy nebo třetí strany“. Vyplývá to z článku 3: 236 nizozemského občanského zákoníku. To znamená, že zastavená nemovitost je převedena na věřitele; věřitel vlastnil majetek ve svém vlastnictví po dobu, po kterou slib přetrvává. Vlastnické zástavní právo se zřizuje pod kontrolou věřitele. Věřitel se musí o majetek postarat a případně provést údržbu. Tyto náklady na údržbu musí dlužník uhradit.
Kromě vlastnického zástavního práva máme i nezveřejněný zástavní právo, které se také nazývá nezákladní zástavní právo. To je podle článku 3: 237 nizozemského občanského zákoníku. Je-li založen nezveřejněný zástavní právo, majetek není pod kontrolou věřitele, ale je vypracován listinný list, v němž je uvedeno nezveřejněné zástavní právo. Může se jednat o notářský i soukromý skutek. Soukromá listina však musí být zaregistrována u notáře nebo u daňového úřadu. Nezveřejněné sliby často používají společnosti, které chtějí založit zástavu na stroji. Pokud by měl být stroj uveden do vlastnictví věřitele, společnost by nemohla vykonávat své obchodní činnosti.
Vlastnický slib vytváří silnější bezpečnostní právo než nezveřejněný slib. Při založení vlastnického zástavy má věřitel již majetek ve svém vlastnictví. Není tomu tak, pokud je vytvořen nezveřejněný zástavní právo. V takovém případě musí věřitel přesvědčit dlužníka o předání majetku. Pokud to dlužník odmítne, může být dokonce nutné vynutit předání zboží soudem. Rozdíl mezi vlastnickým zástavním právem a nezveřejněným zástavním právem hraje také roli v konkurzu a pozastavení platby. Jak již bylo řečeno, věřitel má právo na okamžité provedení; může nemovitost okamžitě prodat, aby splnil svůj nárok. Držitelé zástavy mají v rámci bankrotu přednost před ostatními věřiteli. Existuje však rozdíl mezi zástavním vlastnictvím a nezveřejněným zástavním právem. Držitelé zástavního práva mají rovněž přednost před daňovými úřady, když dlužník zkrachuje. Držitelé nezveřejněného zástavy nemají přednost před daňovými úřady; právo daňového úřadu převládá nad právem držitele nezveřejněného zástavy při bankrotu dlužníka. Vlastnický slib proto nabízí během bankrotu více bezpečnosti než nezveřejněný slib.
6. závěr
Z výše uvedeného vyplývá, že existuje několik způsobů, jak získat finanční zabezpečení: několik závazků, úschova, (záruka mateřské společnosti), prohlášení 403, hypotéka a zástava. V zásadě jsou tyto cenné papíry vždy stanoveny dohodou. Některé finanční cenné papíry mohou být strukturovány bez formy, podle přání samotných stran, zatímco jiné finanční cenné papíry podléhají zákonným ustanovením. Výsledkem je, že různé formy finančního zabezpečení mají všechny výhody a nevýhody. To platí jak pro stranu, která vyžaduje zabezpečení, tak pro stranu, která poskytuje zabezpečení. Některé finanční cenné papíry poskytují věřitelům větší ochranu než jiné, ale mohou mít i jiné nevýhody. V závislosti na situaci lze mezi stranami uzavřít vhodnou formu finančního zajištění.
[1] Podmíněná služba se často nazývá záruka. Podle nizozemského práva však existují dvě formy finančního zabezpečení, které se překládají do záruky v angličtině. Aby byl tento článek srozumitelný, bude se pro tuto konkrétní finanční jistotu používat termín úschova.
[2] Pojem „ručitel“ je uveden jak v úschově, tak v záruce. Význam tohoto pojmu však závisí na příslušném bezpečnostním právu.