Nová novela nizozemského zákona o dohledu nad svěřeneckými úřady a poskytování bydliště plus
V posledních letech se nizozemský sektor důvěry stal vysoce regulovaným sektorem. Svěřenské kanceláře v Nizozemsku jsou pod přísným dohledem. Důvodem je to, že regulátor nakonec pochopil a uvědomil si, že svěřenecké úřady jsou vystaveny velkému riziku zapojení do praní peněz nebo obchodování s podvodnými stranami. Aby bylo možné dohlížet na svěřenecké úřady a regulovat tento sektor, vstoupil v platnost v roce 2004 nizozemský zákon o dohledu nad svěřeneckou správou (Wtt). Na základě tohoto zákona musí svěřenecké úřady splňovat několik požadavků, aby mohly vykonávají svou činnost. Nedávno byla přijata další změna Wtt, která vstoupila v platnost dne 1. ledna 2019. Tato legislativní změna mimo jiné znamená, že definice poskytovatele bydliště podle Wtt se rozšířila. V důsledku této změny spadá do působnosti Wtt více institucí, což může mít pro tyto instituce zásadní důsledky. V tomto článku bude vysvětleno, co přináší změna Wtt s ohledem na poskytnutí bydliště a jaké praktické důsledky má změna v této oblasti.
1. Souvislosti zákona o dozoru nad nizozemským úřadem důvěry
Svěřenecká kancelář je právnická osoba, společnost nebo fyzická osoba, která profesionálně nebo komerčně poskytuje jednu nebo více trustových služeb s jinými právnickými osobami nebo společnostmi nebo bez nich. Jak již název Wtt naznačuje, důvěrné úřady podléhají dohledu. Dozorčím orgánem je nizozemská centrální banka. Bez povolení Holandské centrální banky není povoleno provozovat svěřenecké úřady z kanceláře v Nizozemsku. Wtt zahrnuje mimo jiné definici svěřeneckého úřadu a požadavky, které musí svěřenecké kanceláře v Nizozemsku splnit, aby získaly povolení. Wtt klasifikuje pět kategorií důvěryhodných služeb. Organizace poskytující tyto služby jsou definovány jako svěřenecká kancelář a vyžadují povolení podle Wtt. Jedná se o následující služby:
- být ředitelem nebo společníkem právnické osoby nebo společnosti;
- poskytování adresy nebo poštovní adresy, spolu s poskytováním doplňkových služeb (poskytování domicile plus);
- využití dceřiné společnosti ve prospěch klienta;
- prodej nebo zprostředkování prodeje právnických osob;
- jedná jako správce.
Nizozemské orgány měly pro zavedení Wtt různé důvody. Před zavedením Wtt nebyl důvěryhodný sektor zmapován nebo sotva zmapován, zejména s ohledem na velkou skupinu menších důvěryhodných úřadů. Zavedením dohledu lze dosáhnout lepšího pohledu na důvěryhodný sektor. Druhým důvodem pro zavedení Wtt je to, že mezinárodní organizace, jako je finanční akční pracovní skupina, poukázaly na zvýšené riziko, že se důvěryhodné úřady zapojí mimo jiné do praní peněz a daňových úniků. Podle těchto organizací existovalo v důvěryhodném sektoru riziko integrity, které bylo nutné zvládnout pomocí regulace a dohledu. Tyto mezinárodní instituce rovněž doporučily opatření, včetně principu „know-your-customer“, který se zaměřuje na neporušitelný obchodní provoz a kde důvěryhodné úřady potřebují vědět, s kým obchodují. Účelem je zabránit obchodování s podvodnými nebo zločinnými stranami. Posledním důvodem pro zavedení Wtt je, že samoregulace týkající se svěřenských úřadů v Nizozemsku nebyla považována za dostatečnou. Ne všechny důvěryhodné kanceláře podléhaly stejným pravidlům, protože ne všechny kanceláře byly sjednoceny v pobočce nebo profesní organizaci. Kromě toho chyběl orgán dozoru, který by mohl zajistit vymáhání pravidel. [1] Wtt poté zajistilo, aby byla zavedena jasná regulace týkající se důvěryhodných úřadů a aby byly vyřešeny výše uvedené problémy.
2. Definice poskytování bydliště plus služby
Od zavedení Wtt v roce 2004 došlo k pravidelným změnám tohoto zákona. 6. listopadu 2018 přijal nizozemský Senát novou změnu Wtt. S novým nizozemským zákonem o dozoru nad důvěryhodnými kancelářemi z roku 2018 (Wtt 2018), který vstoupil v platnost 1. ledna 2019, se zpřísnily požadavky, které musí důvěryhodné úřady splňovat, a dozorový úřad má k dispozici více donucovacích prostředků. Tato změna mimo jiné rozšířila koncept „poskytování bydliště plus“. Pod starou Wtt byla následující služba považována za důvěryhodnou službu: poskytnutí adresy pro právnickou osobu v kombinaci s poskytováním doplňkových služeb. Tomu se také říká zajištění bydliště plus.
Zaprvé je důležité pochopit, co přesně zahrnuje ustanovení o domicilu. Podle Wtt je poskytnutí trvalého pobytu poskytnutí poštovní adresy nebo hostující adresy, na objednávku nebo právnické osoby, společnosti nebo fyzické osoby, která nepatří do stejné skupiny jako poskytovatel adresy. Pokud subjekt poskytující adresu provádí kromě tohoto ustanovení další služby, hovoříme o poskytnutí bydliště plus. Společně jsou tyto činnosti podle Wtt považovány za důvěryhodnou službu. Následující staré služby se týkaly starého Wtt:
- poskytování poradenství nebo pomoci v soukromém právu, s výjimkou provádění přijímacích činností;
- poskytování daňového poradenství nebo péče o daňová přiznání a související služby;
- provádění činností souvisejících s přípravou, hodnocením nebo auditem roční účetní závěrky nebo s vedením správ;
- nábor ředitele pro právnickou osobu nebo společnost;
- další doplňkové činnosti, které jsou určeny obecným správním příkazem.
Poskytování bydliště spolu s poskytováním jedné z výše uvedených doplňkových služeb se považuje za důvěryhodnou službu podle starého Wtt. Organizace poskytující tuto kombinaci služeb musí mít povolení podle Wtt.
V rámci Wtt 2018 byly další služby mírně upraveny. Nyní se týká následujících činností:
- poskytování právního poradenství nebo poskytování pomoci, s výjimkou provádění přijímacích činností;
- péče o daňová přiznání a související služby;
- provádění činností souvisejících s přípravou, hodnocením nebo auditem roční účetní závěrky nebo s vedením správ;
- nábor ředitele pro právnickou osobu nebo společnost;
- další doplňkové činnosti, které jsou určeny obecným správním příkazem.
Je zřejmé, že doplňkové služby podle Wtt 2018 se příliš neliší od doplňkových služeb podle starého Wtt. Definice poskytování poradenství podle prvního bodu je mírně rozšířena a poskytování daňového poradenství je z definice vyloučeno, ale jinak se týká téměř stejných doplňkových služeb.
Nicméně, když je Wtt 2018 ve srovnání se starým Wtt, je vidět velká změna, pokud jde o poskytování bydliště plus. Podle čl. 3 odst. 4 písm. B) Wtt 2018 je zakázáno vykonávat činnosti bez povolení na základě tohoto zákona, které jsou zaměřeny jak na poskytnutí poštovní adresy, tak na návštěvě uvedené v oddíle b) definice důvěryhodných služeb a při provádění doplňkových služeb uvedených v této části ve prospěch jedné a téže fyzické osoby, právnické osoby nebo společnosti.[2]
Tento zákaz vznikl, protože často bývají poskytovány bydliště a poskytovány doplňkové služby v praxi odděleny, což znamená, že tyto služby nejsou poskytovány stejnou stranou. Místo toho například jedna strana provádí doplňkové služby a poté přivede klienta do kontaktu s jinou stranou, která poskytuje bydliště. Vzhledem k tomu, že poskytování doplňkových služeb a poskytování bydliště neprovádí stejná strana, v zásadě nemluvíme o důvěryhodné službě podle staré Wtt. Oddělením těchto služeb není podle starého Wtt vyžadováno žádné povolení, a tak se vyhýbá povinnosti získat toto povolení. Aby se v budoucnu zabránilo tomuto oddělení důvěryhodných služeb, byl do čl. 3 odst. 4 písm. B) Wtt 2018 zahrnut zákaz.
3. Praktické důsledky zákazu oddělení důvěryhodných služeb
Podle starého Wtt se na činnosti poskytovatelů služeb, kteří oddělují poskytování bydliště od výkonu dalších činností a nechávají tyto služby provádět různými stranami, nevztahuje definice důvěryhodných služeb. Se zákazem podle čl. 3 odst. 4 písm. B) Wtt 2018 je však zakázáno také osobám, které oddělují svěřenské služby, aby takové činnosti prováděly bez povolení. To znamená, že strany, které si přejí pokračovat ve své činnosti tímto způsobem, vyžadují povolení, a proto také podléhají dozoru Nizozemské národní banky.
Zákaz vyžaduje, aby poskytovatelé služeb poskytovali důvěryhodnou službu podle Wtt 2018, když vykonávají činnosti zaměřené jak na poskytování bydliště, tak na poskytování doplňkových služeb. Poskytovatel služeb proto nesmí vykonávat další služby a následně kontaktovat svého klienta s jinou stranou, která poskytuje bydliště, bez povolení podle Wtt. Kromě toho je poskytovatelem služeb není dovoleno jednat jako zprostředkovatel tím, že kontaktuje klienta s různými stranami, které mohou poskytovat povolení k pobytu a poskytovat doplňkové služby, bez povolení.[3] To platí i v případě, že tento zprostředkovatel sám neposkytuje bydliště ani neposkytuje další služby.
4. Odkázání klientů na konkrétní poskytovatele bydliště
V praxi existují často strany, které provádějí doplňkové služby a následně klienta odkazují na konkrétního poskytovatele bydliště. Na oplátku za toto doporučení poskytovatel bydliště často platí provizi straně, která klientovi předala. Podle Wtt 2018 však již není dovoleno, aby poskytovatelé služeb spolupracovali a úmyslně oddělili své služby, aby se vyhnuli Wtt. Pokud organizace poskytuje klientům další služby, není dovoleno odkazovat tyto klienty na konkrétní poskytovatele bydliště. To znamená, že mezi stranami existuje spolupráce, jejímž cílem je vyhnout se Wtt. Navíc, když je obdržena provize za doporučení, je zřejmé, že existuje spolupráce mezi stranami, v nichž jsou důvěrné služby odděleny.
Příslušný článek Wtt hovoří o provádění činností zaměřené na poskytnutí poštovní adresy nebo návštěvy adresy a provedení dalších služeb. Memorandum o změně se týká kontaktování klienta s různými stranami. [4] Wtt 2018 je nový zákon, takže v tuto chvíli neexistují žádné soudní rozhodnutí týkající se tohoto zákona. Příslušná literatura dále pojednává pouze o změnách, které tento zákon přináší. To znamená, že v tuto chvíli ještě není jasné, jak bude zákon přesně fungovat v praxi. Výsledkem je, že v tuto chvíli nevíme, které akce přesně spadají pod definice „zaměřené na“ a „navazování kontaktu s“. V současné době proto není možné říci, které akce spadají přesně pod zákaz čl. 3 odst. 4 písm. B Wtt 2018. Je však jisté, že se jedná o klouzavou stupnici. Odkazy na konkrétní poskytovatele bydliště a získání provize za tato doporučení se považují za kontaktování klientů s poskytovatelem bydliště. Doporučení konkrétních poskytovatelů bydliště, s nimiž má člověk dobré zkušenosti, představuje riziko, ačkoli klient v zásadě není přímo odkazován na poskytovatele bydliště. V tomto případě je však uveden konkrétní poskytovatel bydliště, na kterého se klient může obrátit. Existuje velká šance, že to bude považováno za „navázání kontaktu klienta“ s poskytovatelem bydliště. Koneckonců, v tomto případě se klient nemusí sám snažit najít poskytovatele bydliště. Stále je otázkou, zda mluvíme o „navázání kontaktu s klientem“, když je klient odkázán na vyplněnou vyhledávací stránku Google. Důvodem je, že se při tom nedoporučuje žádný konkrétní poskytovatel bydliště, ale instituce klientovi poskytuje jména poskytovatelů bydliště. Aby bylo možné vyjasnit, která opatření přesně spadají do oblasti působnosti zákazu, bude nutné právní ustanovení dále rozvíjet v judikatuře.
5. závěr
Je zřejmé, že Wtt 2018 může mít závažné důsledky pro strany, které poskytují doplňkové služby a zároveň odkazují své klienty na jinou stranu, která může poskytovat bydliště. Podle starého Wtt tyto instituce nespadaly do působnosti Wtt, a proto nevyžadovaly povolení podle Wtt. Od vstupu Wtt 2018 v platnost však existuje zákaz tzv. Oddělení důvěryhodných služeb. Od nynějška instituce, které vykonávají činnosti zaměřené jak na poskytování bydliště, tak na poskytování doplňkových služeb, spadají do působnosti Wtt a musí podle tohoto zákona získat povolení. V praxi existuje mnoho organizací, které provádějí doplňkové služby a poté odkazují své klienty na poskytovatele bydliště. Za každého klienta, kterého doporučí, obdrží provizi od poskytovatele bydliště. Od vstupu Wtt 2018 v platnost však již poskytovatelům služeb není dovoleno spolupracovat a úmyslně oddělit služby, aby se zabránilo Wtt. Organizace, které pracují na tomto základě, by proto měly kriticky sledovat své činnosti. Tyto organizace mají dvě možnosti: upravují své činnosti nebo spadají do působnosti Wtt, a proto vyžadují povolení a podléhají dohledu nizozemské centrální banky.
KONTAKT
Pokud máte po přečtení tohoto článku nějaké dotazy nebo připomínky, neváhejte kontaktovat pana. Maxim Hodak, právník Law & More přes maxim.hodak@lawandmore.nl nebo pan. Tom Meevis, právník Law & More na tom.meevis@lawandmore.nl nebo volejte na +31 (0) 40-3690680.
[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren v Nederlandu„Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).