Odpovědnost ředitele v Nizozemsku: když ředitelé platí osobně

Jako ředitel nizozemské obchodní nebo nezávislé společnosti v zásadě nenesete odpovědnost za dluhy společnosti: dluží je sama společnost. Osobně odpovědným se stáváte pouze v případě, že vás lze závažně obvinit, a zákon to řeší čtyřmi způsoby: odpovědnost vůči společnosti, odpovědnost vůči věřitelům, odpovědnost za schodek v případě bankrotu a odpovědnost za nezaplacené daně. Nejdůležitější výjimkou je cesta bankrotu, kde už jen pozdní podání roční účetní závěrky může přesunout důkazní břemeno na vás.

Níže vysvětlujeme jednotlivé cesty, argumenty obrany a co by si měli ředitelé a věřitelé ověřit. Pravidla jsou uvedena v knize 2 a knize 6 nizozemského občanského zákoníku (BW) a v zákoně o výběru státních daní z roku 1990 (Invorderingswet).

Kdy je ředitel odpovědný vůči společnosti?

Podle článku 2:9 BW musí každý člen představenstva řádně vykonávat své povinnosti. Člen představenstva je odpovědný společnosti pouze tehdy, lze-li ho závažně vinit (ernstig verwijt) na základě všech okolností (Nejvyšší soud 10. ledna 1997, Staleman/Van de Ven, ECLI:NL:HR:1997:ZC2243).

Relevantními okolnostmi jsou povaha podnikání, související rizika, rozdělení úkolů v rámci představenstva a informace, které měl ředitel k dispozici. Jednání v rozporu se stanovami společnosti nebo jasným zákonným pravidlem se obvykle rovná vážné výtce. Článek 2:9 rovněž stanoví kolektivní odpovědnost představenstva: každý ředitel je odpovědný za celek, pokud neprokáže, že záležitost nespadala do jeho úkolů a že při přijímání opatření nebyl nedbalý.

Typickými případy jsou uzavírání rizikových transakcí bez dostatečných informací, ignorování střetu zájmů a nevedení řádného účetnictví podle článku 2:10 BW. Zproštění odpovědnosti (decharge) udělené valnou hromadou se vztahuje pouze na to, co bylo zřejmé z roční účetní závěrky nebo jinak zveřejněno, a nemá žádný účinek vůči správci konkursní podstaty ani třetím stranám.

Kdy je ředitel odpovědný vůči věřitelům?

Věřitel může považovat ředitele za osobně odpovědného v rámci občanskoprávního deliktu podle článku 6:162 BW. Věřitel musí prokázat, že ředitele lze vážně a osobně vinit.

Nejvyšší soud rozlišuje dvě situace (Ontvanger/Roelofsen, 8. prosince 2006, ECLI:NL:HR:2006:AZ0758). Zaprvé, ředitel se zavazuje jménem společnosti, ačkoli věděl nebo měl chápat, že společnost nemůže plnit, a nenabídl žádnou náhradu škody. Zadruhé, ředitel způsobí nebo dovolí společnosti neplatit, například selektivní platbou spřízněné společnosti, ačkoli věděl nebo měl chápat, že by to věřitele připravilo o možnost náhrady škody.

Dvě další cesty lze snadno přehlédnout. Podle článku 2:203 BW je osoba, která jedná jménem dosud nezaložené obchodní společnosti, osobně vázána, dokud společnost tento akt neschválí. Dokud není nová obchodní společnost zapsána do obchodního rejstříku, jsou její ředitelé společně a nerozdílně odpovědní se společností (článek 2:180 BW).

Kdy je ředitel odpovědný v případě konkurzu?

Pokud obchodní společnost vyhlásí úpadek, může správce (kurátor) považovat každého ředitele za společně a nerozdílně odpovědného za celý schodek. To vyžaduje zjevně nesprávné hospodaření v období tří let před úpadkem, které je pravděpodobně významnou příčinou úpadku (článek 2:248 BW; článek 2:138 BW pro NV).

Zjevně nesprávné řízení je přísnějším kritériem než vážná výtka podle článku 2:9 BW. Existuje tam, kde by žádný rozumně jednající ředitel za stejných okolností nejednal stejným způsobem.

Zákonná presumpce

Pokud představenstvo nesplnilo účetní povinnost podle článku 2:10 BW nebo podalo roční účetní závěrku opožděně podle článku 2:394 BW, je ze zákona prokázáno nesprávné hospodaření. Pak se předpokládá, že to byla důležitá příčina úpadku. Ředitel může tuto domněnku vyvrátit prokázáním, že úpadek způsobily jiné skutečnosti, jako například ztráta významného zákazníka.

Limity a obrana

Ředitel, který prokáže, že nesprávné řízení nelze přičítat jemu a že nebyl nedbalý při přijímání opatření k zabránění jeho následkům, nenese odpovědnost. Soud může částku snížit, pokud je vzhledem k povaze a závažnosti nesprávného řízení nepřiměřeně vysoká (článek 2:248(4) BW). Drobné zpoždění v podání se nepřihlíží.

Kdy je ředitel odpovědný za nezaplacené daně?

Podle článku 36 zákona o výběru státních daní z roku 1990 může být ředitel odpovědný za nezaplacenou daň ze mzdy a DPH společnosti. Klíčovým krokem je včasné oznámení neschopnosti platit finančnímu úřadu (Belastingdienst).

Oznámení musí být podáno do dvou týdnů od data splatnosti daně. Pokud je podáno včas, musí finanční úřad prokázat, že nezaplacení bylo způsobeno zjevně nesprávným hospodařením v předchozích třech letech. Pokud není podáno včas, předpokládá se nesprávné hospodaření a ředitel se může vyhnout pouze prokázáním, že opožděné oznámení nebylo jeho vinou. Podobný režim platí pro příspěvky dlužné do povinného sektorového penzijního fondu.

Kdo se počítá jako režisér?

Odpovědnost se neomezuje pouze na ředitele zapsané v obchodním rejstříku. Osoba, která ve skutečnosti určovala politiku společnosti, jako by byla ředitelem, je v případě úpadku považována za ředitele (článek 2:248(7) BW).

Pokud je ředitel sám právnickou osobou, například management BV, odpovědnost spočívá společně a nerozdílně i na ředitelích této osoby (článek 2:11 BW). Rezignací nezaniká odpovědnost za činy během vašeho funkčního období a tříleté období v úpadku se počítá zpětně ode dne úpadku, nikoli od vaší rezignace.

Kdy se odpovědnost stává trestním?

Právnická osoba se může dopustit trestného činu (článek 51 nizozemského trestního zákoníku). Státní zastupitelství (OM) pak může stíhat společnost, ty, kteří jednání nařídili, ty, kteří jej skutečně řídili, nebo obojí.

Příkladem jsou podvody s účty v období předcházejícím bankrotu a daňové podvody. Trestní odpovědnost je oddělená od občanskoprávní odpovědnosti: zproštění obžaloby nevylučuje občanskoprávní nárok ze strany správce.

Jak jako ředitel snižujete riziko?

Téměř každá úspěšná obhajoba se opírá o dobový záznam, který prokazuje, že rozhodnutí bylo přijato na základě dostatečných informací. Tento záznam si uschovejte.

• Zápisy z rozhodnutí představenstva s informacemi, na nichž byla založena, včetně odlišných názorů.
• Udržujte účetnictví aktuální v souladu s článkem 2:10 BW a včas podávejte roční účetní závěrku.
• Před výplatou dividend použijte test rozdělení podle článku 2:216 BW.
• Oznámit neschopnost zaplatit daně do dvou týdnů podle článku 36 zákona o výběru státních daní.
• Zkontrolujte, zda máte uzavřenou pojistku pro členy představenstva a vedoucí pracovníky (D&O) a co je z ní vyloučeno. Více informací naleznete na pojištění odpovědnosti v Nizozemsku.

Co byste si jako ředitel měli ověřit?

• Jsou roční účetní závěrky z posledních let předkládány KVK v zákonných lhůtách?
• Může administrativa kdykoli prokázat práva a povinnosti společnosti?
• Jsou nové závazky stále kryty realistickými očekáváními plateb?
• Jsou platby spřízněným společnostem nebo akcionářům oprávněné, když ostatní věřitelé zůstávají nezaplaceni?
• Byla do dvou týdnů oznámena neschopnost zaplatit daň ze mzdy nebo DPH?
• Byly v zápisech zaznamenány odlišné názory na riziková rozhodnutí?

Co byste si jako věřitel měli ověřit?

• Věděl, nebo měl vědět ředitel při uzavření smlouvy, že firma nemůže platit?
• Byly peníze společnosti převedeny spřízněným stranám, zatímco vaše faktura zůstala nezaplacena?
• Podala společnost včas svou roční účetní závěrku? Zkontrolujte KVK registrovat.
• Došlo k bankrotu? V takovém případě uplatňuje nárok podle článku 2:248 správce, a nikoli vy?
• Můžete doložit fakta e-maily, zápisy z jednání nebo bankovními výpisy?

Co pro vás můžeme udělat s odpovědností ředitele/ředitelky?

Náš tým korporátního práva zastupuje ředitele, společnosti, věřitele a správce.

• Posuzujeme, kde leží vaše skutečná expozice podle článků 2:9, 6:162 a 2:248 BW a článku 36 zákona o výběru státních daní.
• Reagujeme na uplatnění nároku na odškodnění ze strany správce nebo věřitele a obranu stavíme na základě vašich záznamů.
• Připravíme a podáme oznámení o neschopnosti platit u finančního úřadu.
• Prověříme, zda vaše pojistka D&O kryje pojistnou událost, a včas o tom informujeme pojistitele.
• Jménem věřitelů vznášíme nároky na náhradu škody vůči ředitelům.

Shrnutí

• Společnost dluží své vlastní dluhy; ředitel je odpovědný pouze tehdy, pokud ho lze závažně vinit.
• Vůči společnosti: článek 2:9 BW; vůči věřitelům: článek 6:162 BW, dle rozsudku Ontvanger/Roelofsen.
• V úpadku: článek 2:248 BW, s presumpcí, pokud účetní knihy nebo roční účetní závěrka nejsou v pořádku.
• U daně ze mzdy a DPH: ohlásit neschopnost zaplatit do dvou týdnů (článek 36 zákona o výběru státních daní).
• Odpovědní mohou být i ředitelé de facto a ředitelé ředitele společnosti.

Často kladené otázky