Distribuční smlouva podle nizozemského práva: ustanovení, konkurence a odchod

Distribuční smlouva je podle nizozemského práva trvalá smlouva, v níž dodavatel prodává zboží nezávislému distributorovi, který je dále prodává svým vlastním jménem, ​​na vlastní účet a na vlastní nebezpečí. Nizozemské právo pro ni neobsahuje žádný zákonný režim: na rozdíl od obchodního zastoupení a franšízy se distribuce řídí obecným smluvním právem, tím, na čem se strany dohodnou, a právem hospodářské soutěže EU a nizozemským právem hospodářské soutěže. Tato svoboda je důvodem, proč je její formulace tak důležitá, protože téměř vše, co bude později sporné, musí být vyřešeno v samotném dokumentu.

Co je distribuční smlouva a co není

Určujícím prvkem je vlastnictví. Distributor nakupuje zboží, zapisuje ho do své vlastní rozvahy a z dalšího prodeje získává marži; nedostává provizi a neuzavírá smlouvy jménem dodavatele. Všechno ostatní z toho vyplývá. Distributor nese úvěrové riziko vůči svým vlastním zákazníkům, sám si určuje prodejní ceny v mezích práva hospodářské soutěže a je zodpovědný za své vlastní zásoby.

Správné označení není kosmetické, protože sousední typy smluv obsahují kogentní pravidla, která distribuce nemá. Obchodní zastoupení je upraveno v článcích 7:428 a násl. občanského zákoníku a tato ustanovení zahrnují povinné výpovědní lhůty a odškodnění zákazníka. Franšíza je od 1. ledna 2021 regulována zákonem Wet, který ukládá franšízantovi předsmluvní informační povinnosti, odkladnou lhůtu a práva na souhlas. Licence nepřevádí žádné zboží. Pokud se smlouva nazývá distribucí, ale dotyčná strana ve skutečnosti nenese obchodní riziko, může ji soud kvalifikovat jako zastoupení a použít kogentní pravidla zastoupení bez ohledu na záhlaví dokumentu.

Naše poznámka k licenční smlouvě se zabývá poslední z nich; zbytek tohoto článku se věnuje distribuci.

Formy distribuce a kolik vás každá z nich stojí

Výhradní distribuce znamená, že dodavatel jmenuje jednoho distributora pro definované území nebo skupinu zákazníků a zavazuje se, že tam nebude dodávat žádné další produkty, včetně sebe sama. Soustředí marketingové úsilí a zjednodušuje prognózování, ale za cenu úplné závislosti na jednom partnerovi a problémů s pozdějším ukončením smlouvy. Výhradní distribuce je stejná dohoda s jednou výhradou: dodavatel si ponechává právo prodávat přímo, obvykle určeným klíčovým zákazníkům, a zároveň se zavazuje, že nejmenuje druhého distributora. Tuto výhradu je vhodné rozepsat spíše po jednotlivých zákaznících, než obecně.

Nevýhradní distribuce umožňuje několika distributorům působit vedle sebe a je vhodná pro standardizované zboží, kde je obchodem řízen spíše objem než prezentace značky. Dodavatele sice stojí málo na závazcích, ale vede ke konfliktům v kanálech a paralelnímu obchodu a vyžaduje jasná pravidla, která strana obsluhuje kterého zákazníka. Selektivní distribuce funguje opět jinak: dodavatel stanoví kvalitativní kritéria, která může splnit každý prodejce, který je splňuje, a odmítá ty, kteří je nesplňují. Jedná se o standardní model pro luxusní, automobilové a technické produkty a je zákonný, pokud jsou kritéria objektivní, kvalitativní a uplatňována bez diskriminace.

Subdistribuce přidává další aspekt. Pokud může hlavní distributor jmenovat subdistributory, musí hlavní smlouva stanovit, kdo je schvaluje, jaké povinnosti vyplývají z nich, jaké podávání zpráv je vyžadováno a zda hlavní distributor odpovídá za své subdistributory. Bez těchto ustanovení dodavatel ztrácí přehled o tom, kdo a za jakých podmínek prodává jeho produkty, a právě zde obvykle začínají stížnosti na šedý trh.

Které právo platí a co nelze smluvně vyloučit

Pokud se strany nacházejí v různých zemích, řídí se právem smlouvy nařízení Řím I. Pokud nedojde k volbě práva, řídí se distribuční smlouva právem země, kde má distributor obvyklé bydliště, což není vždy odpověď, kterou nizozemský dodavatel očekává. Volba nizozemského práva se proto vyplatí provést výslovně a měla by být spojena s doložkou o místě konání sporu nebo rozhodčí doložkou, protože se jedná o dvě oddělené volby.

Druhý režim často probíhá pod prvním. Jednotlivé prodeje uskutečněné na základě rámcové smlouvy jsou kupní smlouvy a pokud jsou strany usazeny v různých státech, které ratifikovaly Vídeňskou úmluvu o prodeji zboží, vztahuje se tato úmluva na tyto prodeje automaticky, pokud není vyloučena. Mnoho distribučních smluv ji vylučuje bez rozmyslu; úmluva má svá vlastní pravidla pro shodu se smlouvou, oznamování vad a nápravu a rozhodnutí o jejím zachování nebo vyloučení by mělo být uvážené.

Ať už je dohodnuto cokoli, nizozemské právo čte každou smlouvu z hlediska standardu přiměřenosti a spravedlnosti uvedeného v článku 6:248 občanského zákoníku. Doložku lze zrušit, pokud by se na ni spoléhání podle tohoto standardu nedalo, a nizozemské soudy také vykládají smlouvy na základě toho, co by strany mohly rozumně odvodit jedna z druhé, nikoli pouze na základě doslovného znění. Z toho plynou praktické důsledky: nejasné přílohy a ceníky, které jsou v rozporu s rámcovou smlouvou, vyvolávají přesně tento druh argumentace, takže dokument by měl uvádět, který text má přednost. Zkontrolujte také, zda je podepisující osoba oprávněna zavazovat společnost, protože vada v prohlášení je jedním z mála bodů, které mohou zrušit celou dohodu. Naši smluvní právníci se těmito otázkami zabývají před podpisem, nikoli během sporu, a opakující se přeshraniční úskalí jsou popsána v našem článku o mezinárodních obchodních smlouvách.

Klauzule, které rozhodují o výsledku

Distribuční smlouva by měla fungovat jako provozní manuál. Na prvním místě je území a skupiny zákazníků a měly by být definovány odkazem na něco ověřitelného, ​​například seznamem zemí, regionů nebo PSČ v příloze, nikoli frází jako Benelux, která pro různé lidi znamená různé věci. Současně by mělo být výslovně uvedeno, co může distributor dělat online, protože elektronický obchod přesahuje jakékoli území a mlčení o této otázce je nejčastějším zdrojem konfliktů v distribučních kanálech.

Rozsah produktů patří také do přílohy s postupem pro přidávání nových modelů a stahování modelů, které se již nevyrábějí. Pokud je udělena exkluzivita, měla by být získána: měla by být propojena s minimálním nákupním nebo obratovým cílem a přesně stanovena situace, kdy je cíl splněn, zda se exkluzivita změní na neexkluzivitu, zda může dodavatel jmenovat druhého distributora a za jaké referenční období se měří výkonnost.

Pokud jde o cenu, dodavatel může doporučit prodejní ceny a stanovit maximální ceny, ale nesmí stanovit minimální ani skutečné prodejní ceny. Platební podmínky, úrok z prodlení a v případě fakturace zboží v cizí měně i mechanismus pro kurzový rozdíl patří do smlouvy. Stejně tak i dodací podmínky: vyberte si Incoterm, pojmenujte jeho verzi a ujistěte se, že rozdělení dopravy, pojištění a celního odbavení ve smlouvě odpovídá zvolenému Incotermu, a nikoli mu odporuje. Okamžik přechodu rizika by měl být nezaměnitelný, protože rozhoduje o tom, kdo nese ztrátu zásilky.

Používání značky vyžaduje licenci, která by měla být nevýhradní, odvolatelná a omezená na produkty a území, s právy na schválení obalů, reklamy a doménových jmen a povinností přestat ochranné známky používat a po ukončení smlouvy odevzdat veškeré registrace. Důvěrnost by měla být vzájemná. V případě, že se zákaznická data přesouvají mezi stranami, je třeba zjistit, zda je každá ze stran správcem sama o sobě, nebo zda jedna strana zpracovává údaje jménem druhé, a dohodu o tom odpovídajícím způsobem doložit; lhůty pro oznámení ve smlouvě by měly být v souladu s lhůtou stanovenou GDPR pro hlášení porušení ochrany osobních údajů dozorovému úřadu.

Odpovědnost vyžaduje tři rozhodnutí, nikoli jedno: strop, co je vyloučeno a co je z stropu zcela vyčleněno. Běžným nizozemským řešením je strop vyjádřený jako podíl z hodnoty fakturované za poslední období; úmyslnou bezohlednost a úmysl nelze vyloučit. Požadujte pojištění odpovědnosti za škodu způsobenou výrobkem na úrovni, která odpovídá expozici dotčených produktů, a požadujte certifikát, nikoli slib. A konečně, volte cestu sporu vědomě: nizozemské soudy jsou rychlé a poměrně levné, arbitráž je soukromá a snáze vymahatelná mimo EU a krátká eskalační doložka, která vyžaduje, aby se strany setkaly před zahájením řízení, nic nestojí a řeší překvapivě mnoho sporů. Naše poznámka k podmínkám nákupu B2B vysvětluje, jak se všeobecné obchodní podmínky vzájemně ovlivňují s rámcovou smlouvou tohoto druhu, a naše stránka o dohodě o narovnání se zabývá tím, jak se takové spory řeší, jakmile vzniknou.

Právo hospodářské soutěže: bezpečný přístav a seznam tvrdých omezení

Distribuční dohoda je vertikální dohoda a spadá pod článek 101 Smlouvy o fungování Evropské unie a v případě čistě vnitrostátních účinků pod článek 6 zákona Mededingingswet. Nařízení o blokových výjimkách pro vertikální dohody, nařízení (EU) 2022/720, které se použije od 1. června 2022 do 31. května 2034, vytváří bezpečný přístav: pokud ani dodavatel, ani kupující nedrží více než třicet procent relevantního trhu, je dohoda vyňata, pokud neobsahuje tvrdé omezení. Překročení prahové hodnoty neznamená, že je dohoda nezákonná, ale znamená, že musí být posuzována samostatně.

Tvrdá omezení jsou ta, která ruší výjimku pro celou dohodu. Nejjasnější je stanovení minimálních nebo skutečných cen pro další prodej. Stejně tak omezení území, na kterém může kupující prodávat, nebo zákazníků, kterým může kupující prodávat, nad rámec omezených omezení, která nařízení povoluje pro exkluzivní, selektivní a uzavřené distribuční systémy. Zabránění kupujícímu v efektivním využívání internetu k prodeji je rovněž tvrdé, ačkoli stávající nařízení umožňuje dodavateli účtovat různé velkoobchodní ceny za online a offline prodej a ukládat různá kritéria pro online a offline prodejny v selektivním systému, pokud cílem není bránit efektivnímu online prodeji. Závazky zákazu konkurence vůči kupujícímu jsou osvobozeny pouze po omezenou dobu a po skončení smlouvy pouze v úzkých mezích.

Důsledkem chybného vyjádření není pouze pokuta. Dohoda, na kterou se vztahuje článek 101 a která není vyňata, je ze zákona neplatná v rozsahu omezení a neplatnost může uplatnit druhá strana ve sporu o něčem zcela jiném. Tato pravidla vymáhají jak Evropská komise, tak i Autoriteit Consument en Markt a konkurent nebo odmítnutý prodejce si může stěžovat. Selektivní distribuce zůstává zákonná, pokud jsou kritéria kvalitativní, stanovena jednotně a uplatňována bez diskriminace, což znamená vedení písemného záznamu o kritériích a o důvodech odmítnutí žadatele.

Ukončení smlouvy: výpověď, akcie a mýtus o dobré vůli

Nizozemské právo nestanovuje žádnou zákonnou výpovědní lhůtu pro distribuci. Judikatura zachází s tímto vztahem jako se smlouvou o pokračujícím plnění, takže dodavatel, který ukončí smlouvu, musí dodržet přiměřenou lhůtu a to, co je přiměřené, se posuzuje na základě délky trvání vztahu, investic, které distributor provedl, a toho, jak závislý se stal. V praxi se používá hrubý odhad několika měsíců na několik let spolupráce, ale je to spíše orientační údaj než pravidlo, a nejbezpečnějším postupem je dohodnout si tuto lhůtu ve smlouvě.

Odměna za goodwill je jiná věc a je pravidelně nesprávně uváděna. Zákonné právo na odškodnění zákazníka se vztahuje na obchodní zastoupení podle článku 7:442 občanského zákoníku a nevztahuje se na distribuci. Distributor nakupuje a prodává dále na vlastní účet a riziko a není zástupcem, takže na to nemá žádný zákonný nárok a nizozemské soudy neakceptovaly pravidla zastoupení jako analogicky použitelná na distribuci. Odměna při ukončení smlouvy je možná, ale pouze v obecném smyslu přiměřenosti a spravedlnosti a zůstává spíše výjimkou než očekávaným výsledkem.

Praktickým důsledkem je, že riziko se odvíjí od výpovědní lhůty, nikoli od nároku z důvodu dobré vůle. Ve smlouvě stanovte tuto lhůtu spolu s tím, co se stane při ukončení smlouvy: zda dodavatel odkoupí zpět prodejné zásoby a za jakou cenu, co se stane s demonstračním materiálem a náhradními díly, jak dlouho může distributor nadále poskytovat služby zákazníkům, kterým již dodal zboží, kdy musí být používání značky ukončeno a co se stane se seznamem zákazníků. Samostatně stanovte okamžité ukončení smlouvy z definovaných důvodů, jako je insolvence, změna kontroly nebo závažné porušení smlouvy, a tyto důvody popište, spíše než abyste se spoléhali na obecný odkaz na porušení.

Přeshraniční obchod: DPH, clo a odpovědnost za škodu způsobenou výrobkem

Zboží přepravované z Nizozemska do jiného členského státu je dodáním uvnitř Společenství s nulovou sazbou DPH v místě původu, přičemž DPH je účtována kupujícím, za předpokladu, že identifikační číslo DPH kupujícího je platné a přepravu lze prokázat. Požadavky na důkazy jsou přísné a riziko jejich chybného uvedení nese dodavatel, proto by smlouva měla distributora zavázat k poskytnutí jeho čísla DPH, oznámení jakékoli změny a spolupráci při poskytování dokladu o přepravě. Samotné daňové zacházení je věcí vašeho daňového poradce; my vám poradíme s rozdělením těchto povinností a s důsledky jejich nesplnění.

Zboží pocházející ze zemí mimo Evropskou unii s sebou nese cla, pravidla původu a u rostoucí škály produktů i kontrolu vývozu a sankční prověřování. Uveďte, kdo vystupuje jako registrovaný dovozce, kdo hradí cla a případné antidumpingové poplatky a kdo je zodpovědný za prověřování koncového zákazníka. Poslední otázka není administrativní: distributor prodávající do sankcionované destinace vytváří expozici i pro dodavatele.

Odpovědnost za vadný výrobek si zaslouží samostatnou úvahu. Podle článku 6:185 občanského zákoníku je výrobce odpovědný za škodu způsobenou vadným výrobkem a strana, která dováží výrobek do Evropské unie pro obchodní účely, je pro tyto účely považována za výrobce. Distributor, který dováží z území mimo EU, proto nese odpovědnost výrobce vůči poškozeným osobám, i když nic nevyrobil, což je právě riziko, které by měla řešit pojistná doložka a odškodnění ve smlouvě. S výrobkem souvisejí i regulační povinnosti, od označení CE a technické dokumentace až po povinnosti týkající se stažení z trhu, a smlouva by měla stanovit, kdo dokumentaci uchovává a kdo vede stažení z trhu.

Šablony a kde selhávají

Šablona je spíše lešení, než smlouva. Mezi ustanovení, která stažený model nejčastěji chybuje v nizozemské nebo evropské dohodě, patří ustanovení o hospodářské soutěži, protože šablona vypracovaná jinde může obsahovat omezení ceny za další prodej nebo územní omezení, která jsou zde hardcore; ustanovení o ukončení smlouvy, protože předpokládají zákonný režim oznámení, který v nizozemském právu neexistuje; a ustanovení o dodání a riziku, protože Incoterms a smluvní rozdělení si vzájemně odporují.

Kromě toho šablony obvykle mlčí o věcech, které jsou v konkrétním odvětví důležité. Zdravotnické prostředky potřebují podávání zpráv o bdělosti a zakotvené povinnosti týkající se jedinečné identifikace zařízení. Potraviny a nápoje potřebují ujednání o sledovatelnosti, trvanlivosti a vrácení zboží. Software a související produkty potřebují úrovně služeb, povinnosti aktualizace a kontroly vývozu šifrování. Luxusní zboží potřebuje selektivní kritéria a funkční mechanismus proti dalšímu prodeji na šedém trhu. Správný okamžik k poradenství je předtím, než je slíbena exkluzivita, než se kterákoli ze stran přiblíží prahu tržního podílu a než první zásilka odejde, protože obojí je mnohem levnější zařídit než je rušit.

Jak Law and More může pomoci

Navrhujeme a vyjednáváme distribuční smlouvy pro dodavatele vstupující na nizozemský a evropský trh a pro distributory, kteří si chtějí zajistit dodávky a ochránit investice, které se chystají provést. Poskytujeme také poradenství v oblasti ukončení smluv, v oblasti soutěžního práva a ve sporech o teritoria, cíle nebo odchod. Poskytujeme také poradenství v oblasti sousedních modelů, aby vámi podepsaná dohoda skutečně odpovídala vašemu obchodnímu vztahu. Pokud připravujete nebo revidujete distribuční smlouvu, kontaktujte smluvní tým na adrese Law and MorePokud se dohoda týká personálu v Nizozemsku, naše poznámka k Nizozemská pracovní smlouva stanoví, co to vyžaduje.