Nová novela nizozemského zákona o dohledu nad svěřeneckými úřady a poskytování bydliště plus

V posledních letech se holandský trustový sektor stal vysoce regulovaným sektorem. Trustové kanceláře v Nizozemsku jsou pod přísným dohledem. Důvodem je to, že regulátor nakonec pochopil a uvědomil si, že svěřenecké úřady jsou vystaveny velkému riziku, že se zapojí do praní špinavých peněz nebo obchodování s podvodnými stranami. Aby bylo možné dohlížet na svěřenecké úřady a regulovat sektor, vstoupil v roce 2004 v platnost nizozemský zákon o dozoru nad svěřeneckými úřady (Wtt).

Na základě toho zákon, svěřenské úřady musí splňovat několik požadavků, aby mohly vykonávat svou činnost. Nedávno byla přijata další novela Wtt, která nabyla účinnosti 1. ledna 2019. Tato legislativní novela mimo jiné znamená rozšíření definice poskytovatele domicilu dle Wtt.

V důsledku této novely spadá do působnosti Wtt více institucí, což může mít pro tyto instituce zásadní důsledky. V tomto článku bude vysvětleno, co novela Wtt s ohledem na poskytování domicilu obnáší a jaké jsou praktické důsledky novely v této oblasti.

1. Souvislosti zákona o dozoru nad nizozemským úřadem důvěry

 Trust office je právnická osoba, společnost nebo fyzická osoba, která profesně nebo obchodně poskytuje jednu nebo více svěřeneckých služeb, s jinými právnickými osobami nebo společnostmi nebo bez nich. Jak již název Wtt napovídá, svěřenecké úřady podléhají dohledu. Orgánem dohledu je Nizozemská centrální banka. Bez povolení od nizozemské centrální banky nesmějí svěřenecké kanceláře působit z kanceláře v Nizozemsku.

Wtt zahrnuje, mimo jiné, definici svěřeneckého úřadu a požadavky, které musí svěřenecké úřady v Nizozemsku splnit, aby získaly povolení. Wtt klasifikuje pět kategorií důvěryhodných služeb. Organizace, které tyto služby poskytují, jsou definovány jako trust office a vyžadují povolení podle Wtt. Týká se to následujících služeb:

• být ředitelem nebo společníkem právnické osoby nebo společnosti;
• poskytování adresy nebo poštovní adresy, spolu s poskytováním doplňkových služeb (poskytování domicile plus);
• využití dceřiné společnosti ve prospěch klienta;
• prodej nebo zprostředkování prodeje právnických osob;
• jedná jako správce.

Nizozemské orgány měly různé důvody pro zavedení Wtt. Před zavedením Wtt nebyl, nebo jen stěží, zmapován trustový sektor, zejména s ohledem na velkou skupinu menších trustových úřadů. Zavedením dohledu by bylo možné dosáhnout lepšího přehledu o trustovém sektoru.

Druhým důvodem pro zavedení Wtt je, že mezinárodní organizace, jako je Financial Action Task Force, poukázaly na zvýšené riziko, že se trustové úřady zapojí mimo jiné do praní špinavých peněz a daňových úniků. Podle těchto organizací existovalo v trustovém sektoru riziko integrity, které muselo být zvládnutelné pomocí regulace a dohledu. Tyto mezinárodní instituce také doporučily opatření, včetně zásady „poznej svého zákazníka“, která se zaměřuje na nepodplatitelné obchodní operace a kde svěřenecké kanceláře potřebují vědět, s kým obchodují. Záměrem je zabránit tomu, aby byl obchod veden s podvodnými nebo kriminálními stranami.

Posledním důvodem pro zavedení Wtt je, že samoregulace s ohledem na svěřenecké úřady v Nizozemsku nebyla považována za dostatečnou. Ne všechny svěřenecké úřady podléhaly stejným pravidlům, protože ne všechny úřady byly sdruženy v pobočku nebo profesní organizaci. Navíc chyběl dozorčí orgán, který by mohl zajistit vymáhání pravidel.[1] Wtt pak zajistil, aby byla zavedena jasná regulace týkající se svěřeneckých úřadů a aby byly vyřešeny výše uvedené problémy.

2. Definice poskytování bydliště plus služby

 Od zavedení Wtt v roce 2004 došlo k pravidelným změnám tohoto zákona. 6. listopadu 2018 přijal nizozemský Senát novou změnu Wtt. S novým nizozemským zákonem o dozoru nad důvěryhodnými kancelářemi z roku 2018 (Wtt 2018), který vstoupil v platnost 1. ledna 2019, se zpřísnily požadavky, které musí důvěryhodné úřady splňovat, a dozorový úřad má k dispozici více donucovacích prostředků. Tato změna mimo jiné rozšířila koncept „poskytování bydliště plus“. Pod starou Wtt byla následující služba považována za důvěryhodnou službu: poskytnutí adresy pro právnickou osobu v kombinaci s poskytováním doplňkových služeb. Tomu se také říká zajištění bydliště plus.

Zaprvé je důležité pochopit, co přesně zahrnuje ustanovení o domicilu. Podle Wtt je poskytnutí trvalého pobytu poskytnutí poštovní adresy nebo hostující adresy, na objednávku nebo právnické osoby, společnosti nebo fyzické osoby, která nepatří do stejné skupiny jako poskytovatel adresy. Pokud subjekt poskytující adresu provádí kromě tohoto ustanovení další služby, hovoříme o poskytnutí bydliště plus. Společně jsou tyto činnosti podle Wtt považovány za důvěryhodnou službu. Následující staré služby se týkaly starého Wtt:

• poskytování poradenství nebo pomoci v soukromém právu, s výjimkou provádění přijímacích činností;
• poskytování daňového poradenství nebo péče o daňová přiznání a související služby;
• provádění činností souvisejících s přípravou, hodnocením nebo auditem roční účetní závěrky nebo s vedením správ;
• nábor ředitele pro právnickou osobu nebo společnost;
• další doplňkové činnosti, které jsou určeny obecným správním příkazem.

Poskytování bydliště spolu s poskytováním jedné z výše uvedených doplňkových služeb se považuje za důvěryhodnou službu podle starého Wtt. Organizace poskytující tuto kombinaci služeb musí mít povolení podle Wtt.

V rámci Wtt 2018 byly další služby mírně upraveny. Nyní se týká následujících činností:

• poskytování právního poradenství nebo poskytování pomoci, s výjimkou provádění přijímacích činností;
• péče o daňová přiznání a související služby;
• provádění činností souvisejících s přípravou, hodnocením nebo auditem roční účetní závěrky nebo s vedením správ;
• nábor ředitele pro právnickou osobu nebo společnost;
• další doplňkové činnosti, které jsou určeny obecným správním příkazem.

Je zřejmé, že doplňkové služby podle Wtt 2018 se příliš neliší od doplňkových služeb podle starého Wtt. Definice poskytování poradenství podle prvního bodu je mírně rozšířena a poskytování daňového poradenství je z definice vyloučeno, ale jinak se týká téměř stejných doplňkových služeb.

Nicméně, když je Wtt 2018 ve srovnání se starým Wtt, je vidět velká změna, pokud jde o poskytování bydliště plus. Podle čl. 3 odst. 4 písm. B) Wtt 2018 je zakázáno vykonávat činnosti bez povolení na základě tohoto zákona, které jsou zaměřeny jak na poskytnutí poštovní adresy, tak na návštěvě uvedené v oddíle b) definice důvěryhodných služeb a při provádění doplňkových služeb uvedených v této části ve prospěch jedné a téže fyzické osoby, právnické osoby nebo společnosti.

[2]Tento zákaz vznikl proto, že často dochází k poskytování domicilu a poskytování doplňkových služeb v praxi odděleny, což znamená, že tyto služby neprovádí stejná strana.

Místo toho jedna strana například provádí doplňkové služby a poté přivede klienta do kontaktu s jinou stranou, která poskytuje bydliště. Vzhledem k tomu, že poskytování doplňkových služeb a poskytování domicilu neprovádí stejná strana, v zásadě nehovoříme o důvěryhodné službě podle starého Wtt. Oddělením těchto služeb také není potřeba žádné povolení podle starého Wtt a odpadá tak povinnost toto povolení získat. Aby se tomuto oddělení důvěryhodných služeb v budoucnu zabránilo, byl do článku 3, odstavec 4, sub b Wtt 2018 zahrnut zákaz.

3. Praktické důsledky zákazu oddělení důvěryhodných služeb

Podle starého Wtt činnosti poskytovatelů služeb, které oddělují poskytování domicilu a vykonávání doplňkových činností a nechávají tyto služby vykonávat různými stranami, nespadají do definice důvěryhodné služby. Se zákazem podle čl. 3 odst. 4 podb Wtt 2018 je však také zakázáno, aby strany, které oddělují důvěryhodné služby, vykonávaly takové činnosti bez povolení.

To znamená, že strany, které chtějí i nadále vykonávat svou činnost tímto způsobem, potřebují povolení, a proto také spadají pod dohled Nizozemské národní banky. Zákaz znamená, že poskytovatelé služeb poskytují důvěryhodnou službu podle Wtt 2018, když vykonávají činnosti, které směřují jak k poskytnutí domicilu, tak k výkonu doplňkových služeb.

Poskytovatel služeb proto nesmí vykonávat další služby a následně kontaktovat svého klienta s jinou stranou, která poskytuje bydliště, bez povolení podle Wtt. Kromě toho je poskytovatelem služeb není dovoleno jednat jako zprostředkovatel tím, že kontaktuje klienta s různými stranami, které mohou poskytovat povolení k pobytu a poskytovat doplňkové služby, bez povolení.[3] To platí i v případě, že tento zprostředkovatel sám neposkytuje bydliště ani neposkytuje další služby.

4. Odkázání klientů na konkrétní poskytovatele bydliště

V praxi často existují strany, které provádějí doplňkové služby a následně klienta odkážou na konkrétního poskytovatele domicilu. Na oplátku za toto doporučení poskytovatel bydliště často platí provizi straně, která klienta doporučila. Podle Wtt 2018 však již není povoleno, aby poskytovatelé služeb spolupracovali a záměrně oddělovali své služby, aby se vyhnuli Wtt.

Když organizace poskytuje klientům další služby, není povoleno odkazovat tyto klienty na konkrétní poskytovatele domicilu. To konkrétně znamená, že mezi stranami existuje spolupráce, jejímž cílem je vyhnout se Wtt. Navíc, když je obdržena provize za doporučení, je zřejmé, že mezi stranami existuje spolupráce, v níž jsou důvěryhodné služby odděleny.

Příslušný článek Wtt hovoří o provádění činností zaměřené na poskytnutí poštovní adresy nebo návštěvy adresy a provedení dalších služeb. Memorandum o změně se týká kontaktování klienta s různými stranami.[4] Wtt 2018 je nový zákon, takže v tuto chvíli neexistují žádná soudní rozhodnutí ohledně tohoto zákona. Dále se v relevantní literatuře hovoří pouze o změnách, které tento zákon přináší.

To znamená, že v tuto chvíli ještě není jasné, jak přesně bude zákon v praxi fungovat. V důsledku toho v tuto chvíli nevíme, které akce přesně spadají do definic „zaměřených na“ a „přivedení do kontaktu s“. V současné době tedy nelze říci, která jednání přesně spadají pod zákaz čl. 3 odst. 4, sub b Wtt 2018. Je však jisté, že se jedná o klouzavou stupnici. Odkazování na konkrétní poskytovatele domicilu a přijímání provize za tato doporučení je považováno za zprostředkování kontaktu klientů s poskytovatelem domicilu.

Riziko představuje doporučování konkrétních poskytovatelů domicilu, se kterými má dobré zkušenosti, i když klient v zásadě není přímo odkázán na poskytovatele domicilu. V tomto případě je však uveden konkrétní poskytovatel domicilu, na kterého se klient může obrátit. Existuje velká šance, že to bude považováno za „přivedení klienta do kontaktu“ s poskytovatelem domicilu. Ostatně v tomto případě se klient nemusí sám snažit najít poskytovatele domicilu.

Stále je otázkou, zda mluvíme o „přivedení klienta do kontaktu“, když je klient odkázán na vyplněnou vyhledávací stránku Google. Je tomu tak proto, že není doporučen žádný konkrétní poskytovatel domicilu, ale instituce poskytuje klientovi jména poskytovatelů domicilu. Aby bylo objasněno, které jednání přesně spadá do působnosti zákazu, bude nutné zákonné ustanovení dále rozvinout v judikatuře.

5. závěr

Je jasné, že Wtt 2018 může mít zásadní důsledky pro strany, které provádějí doplňkové služby a zároveň odkážou své klienty na jinou stranu, která může poskytnout domicil. Podle starého Wtt tyto instituce nespadaly do působnosti Wtt, a proto nevyžadovaly povolení podle Wtt. Od vstupu Wtt 2018 v platnost však platí zákaz tzv. oddělení služeb vytvářejících důvěru.

Od nynějška do působnosti Wtt spadají instituce, které vykonávají činnosti zaměřené jak na poskytování domicilu, tak na poskytování doplňkových služeb a potřebují získat povolení podle tohoto zákona. V praxi existuje mnoho organizací, které poskytují doplňkové služby a poté své klienty odkazují na poskytovatele domicilu. Za každého klienta, kterého doporučí, obdrží provizi od poskytovatele domicilu.

Od té doby, co Wtt 2018 vstoupila v platnost, již není povoleno, aby poskytovatelé služeb spolupracovali a záměrně oddělovali služby, aby se Wtt vyhnuli. Organizace, které na tomto základě pracují, by se proto měly kriticky podívat na svou činnost. Tyto organizace mají dvě možnosti: upraví svou činnost, nebo spadají do působnosti Wtt, a proto vyžadují povolení a podléhají dohledu nizozemské centrální banky.

Kontakt

Pokud budete mít po přečtení tohoto článku nějaké dotazy nebo připomínky, neváhejte kontaktovat p. Ruby van Kersbergen, právník ve společnosti Law & More přes [chráněno e-mailem]nebo pan Tom Meevis, právník v Law & More přes [chráněno e-mailem]nebo volejte +31 (0)40-3690680.

[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren v Nederlandu„Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.

Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).

Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).

Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).