Financování a zajištění v Nizozemsku

Financování nizozemské společnosti znamená spojení dvou samostatných právních otázek: odkud peníze pocházejí a jaké zajištění poskytovatel těchto peněz obdrží. Dluh od banky, kapitál od investora, emise dluhopisů, crowdfunding a vládní programy mají každý svou vlastní dokumentaci a každý je obvykle kryt zástavním právem (pandrecht), hypotékou (hypotheekrecht), zárukou (borgtocht) nebo kombinací těchto aspektů. Získání financování je obchodní záležitostí; správné zajištění je právní záležitostí a je to ta část, která rozhoduje o tom, co se stane, když se něco pokazí.

Tato příručka popisuje možnosti financování, které jsou k dispozici nizozemské obchodní společnosti (BV), dokumenty, které každá cesta vyžaduje, zajišťovací práva uznaná nizozemským právem a jak jsou vytvořena, pravidla, která platí při nabídce cenných papírů investorům, a chyby, které společnosti stojí nejvíce. Cílem je vytvořit funkční mapu financování a cenných papírů v Nizozemsku, určenou pro podnikatele a mezinárodní skupiny financující nizozemskou dceřinou společnost.

Možnosti financování, které se otevírají nizozemské společnosti

Nizozemské společnosti čerpají ze čtyř hlavních zdrojů externího kapitálu. Bankovní a jiné dluhové financování zachovává vlastnictví, ale ukládá závazky, povinnosti splácení a téměř vždy zajištění. Kapitálové financování od andělských investorů, rizikového kapitálu nebo soukromého kapitálu přináší kapitál, který nemusí být splacen, za cenu zředění a podílu na kontrole. Veřejná podpora ve formě grantů, daňových úlev a státních záruk je poměrně levná, ale pomalá a podmíněná. Alternativní financování, zejména crowdfunding, leasing a faktoring, vyplňuje mezery na nižších příčkách.

Volba je zřídka buď-anebo. Většina rostoucích nizozemských společností nakonec získá několik vrstev: bankovní úvěr na provozní kapitál zajištěný pohledávkami a akciemi, kolo kapitálových investic pro růstové investice, vládní inovační nástroj pro výzkumnou složku a leasing zařízení. Z právního hlediska je důležité, aby tyto vrstvy nebyly ve vzájemném konfliktu. Bankovní úvěr s klauzulí o negativním zástavním právu může blokovat zajištění, které pronajímatel zařízení požaduje; právo veta investora může společnosti zabránit v čerpání úvěru; a podmínka dotace může omezit změnu kontroly, kterou pozdější investor považuje za samozřejmost. Přečtení stávající dokumentace před podpisem další není formalitou.

Bankovní financování a co bude požadovat nizozemský věřitel

Nizozemská úvěrová smlouva je krátký dokument, který zahrnuje i dlouhý dokument. Nabídka splácení stanoví částku, dobu splatnosti, marži a splátkový kalendář; zbytek práce zajišťují všeobecné bankovní podmínky a obecná úvěrová ustanovení věřitele a právě v těchto dokumentech se nacházejí doložky o urychlení splácení, informační povinnosti a zajišťovací ujednání.

Před podpisem si zaslouží pozornost tři ustanovení. Finanční kovenanty, obvykle pravidelně testovaný poměr zadlužení nebo solventnosti, přeměňují špatný kvartál na případ selhání; otázkou, kterou je třeba si položit, je, jaký prostor kovenant ponechává a co se stane v případě jeho porušení. Negativní zástava brání společnosti v poskytnutí zajištění komukoli jinému, což je problém, pokud si o něj později požádá investor nebo dodavatel. A ustanovení o ukončení smlouvy určují, s jakou výpovědní lhůtou musí banka informovat: úvěrová linka je obecně vypověditelná, ale nizozemská judikatura tuto svobodu omezuje, protože banka uplatňující smluvní právo musí i nadále jednat v souladu se svou povinností péče a s přiměřeností a spravedlivostí a náhlé ukončení bez přiměřeného přechodného období může být nezákonné.

Osobní expozice je bod, kde podnikatelé nejčastěji špatně odhadují riziko. Ředitel nebo akcionář, který ručí za dluh společnosti, je osobně odpovědný a standardní bankovní dokumentace přesně to požaduje. Pokud je soukromá záruka poskytnuta mimo běžný obchodní běh společnosti, vyžaduje článek 1:88 občanského zákoníku souhlas manžela/manželky nebo registrovaného partnera/partnerky ručitele a záruka poskytnutá bez něj může být anulována. Existuje důležitá výjimka: souhlas není vyžadován, pokud ředitel, který sám nebo se spoluřediteli drží většinu akcií, poskytuje záruku za transakci v rámci běžného obchodního běhu společnosti. Zda konkrétní financování spadá do této výjimky, či nikoli, je opakujícím se bodem soudních sporů a je vhodné jej řešit před podpisem listiny, nikoli až po zahájení výkonu rozhodnutí.

Zajišťovací práva podle nizozemského práva: zástava, hypotéka, ručení a výhrada vlastnictví

Nizozemské právo uznává uzavřený soubor zajišťovacích práv. Nemohou být vytvořena smluvně: zajišťovací právo existuje pouze tehdy, je-li zřízeno ve formě předepsané občanským zákoníkem. Tato formalita je ochranou stejně jako zátěží, protože řádně zřízené zajišťovací právo dává držiteli přednost před běžnými věřiteli a, co je zásadní, přetrvává i v případě platební neschopnosti dlužníka.

Slib (pandrecht)

Zástavní právo je standardním zajištěním movitého majetku a pohledávek. Má dvě formy. Držební zástavní právo vyžaduje, aby aktivum přešlo pod kontrolu zástavního věřitele, což je pro obchodní společnost nepraktické. Nedržební zástavní právo, používané téměř ve všech formách financování podniků, se zřizuje notářskou listinou nebo soukromou listinou registrovanou u daňového úřadu a ponechává aktiva tam, kde jsou. Pohledávky lze zastavit stejnými dvěma způsoby: nezveřejněné zástavní právo se zřizuje registrovanou listinou bez oznámení dlužníkovi a stává se zveřejněným zástavním právem, které opravňuje zástavního věřitele k přímému vymáhání po doručení oznámení. Protože se zástavní právo vztahuje pouze na pohledávky, které existují v době vzniku listiny nebo které vyplývají z již existujícího vztahu, úvěrové smlouvy běžně zavazují dlužníka k pravidelnému uzavírání dodatečných zástavních listin.

Zástavní věřitel má právo okamžitého vymáhání pohledávky (parate executie): v případě prodlení může zastavený majetek prodat bez předchozího soudního rozhodnutí. Prodej musí být v zásadě veřejný, ačkoli soud může povolit i soukromý prodej, a výtěžek se použije na zajištěnou pohledávku a případný přebytek se vrátí dlužníkovi.

Hypotéka (hypotheekrecht)

Zajištění nemovitostí, registrovaných lodí a letadel má formu hypotéky. Vzniká notářskou listinou vyhotovenou před nizozemským notářem a zapsanou do veřejných rejstříků vedených katastrem nemovitostí. Stejně jako zástavní věřitel má i zástavní věřitel právo okamžitého vymáhání, které se uplatňuje prostřednictvím veřejné dražby, pokud soud neschválí soukromý prodej. Pořadí konkurenčních hypoték se řídí pořadím registrace, a proto je při refinancování důležité načasování notářského ověření.

Záruky a společná odpovědnost

Ručení (borgtocht) činí třetí stranu odpovědnou za závazek dlužníka, v zásadě až poté, co dlužník dosáhne neplnění. Skupiny také používají solidární odpovědnost, ručení mateřské společnosti nebo prohlášení o společné odpovědnosti podle článku 2:403 občanského zákoníku, které umožňuje, aby byla dceřiná společnost osvobozena od podávání vlastních ročních účetních závěrek výměnou za to, že mateřská společnost převezme odpovědnost za její dluhy. Toto prohlášení se snadno vydává a je notoricky obtížné ho odvolat: odvolání ukončuje pouze odpovědnost za nové dluhy a zbytková odpovědnost za stávající závazky trvá až do dokončení samostatného zákonného postupu.

Zachování vlastnictví

Dodavatelé mají levnější nástroj. Doložka o výhradě vlastnictví odkládá převod vlastnictví dodaného zboží až do provedení platby, takže zboží zůstává majetkem dodavatele a lze jej uplatnit, pokud kupující nezaplatí nebo se stane insolvenčním. Musí být dohodnuta před dodáním nebo při něm, což v praxi znamená, že patří do všeobecných obchodních podmínek a do potvrzení objednávky, nikoli do upomínky. Náš článek o finančním zajištění v rámci korporátního práva se těmito nástroji podrobněji zabývá a náš přehled smlouvy o financování se zabývá samotnou smlouvou.

Financování akcií: vydávání a převod akcií v BV

Zvyšování kapitálu v nizozemské BV je formální úkon. Emise nových akcií vyžaduje usnesení valné hromady, pokud stanovy nedelegují pravomoc jinému orgánu, a jak emise, tak jakýkoli převod akcií musí být provedeny notářským zápisem před nizozemským notářem občanského práva. Neexistuje žádný minimální základní kapitál: od reformy práva BV může být kapitál stanoven v nominální výši, a proto se jednání týká spíše podílu ve společnosti než splacené částky.

Důležitými dokumenty jsou stanovy a akcionářská smlouva. Stanovy jsou veřejné a upravují společnost; obsahují třídy akcií, omezení převodu a pravidla rozhodování. Akcionářská smlouva je soukromá a upravuje vztah mezi akcionáři: vyhrazené záležitosti vyžadující souhlas investorů, složení představenstva, ochranu před ředěním akcií, práva na informace, následné odchody a odchody zakladatele a co se stane, když zakladatel odejde. V případě konfliktu mezi těmito dvěma dokumenty mají stanovy přednost z hlediska práva obchodních společností, zatímco smlouva smluvně zavazuje strany, což je recept na drahý spor; jejich sladění v době kola převodu je mnohem levnější. Náš článek o tom, co musí akcionářská smlouva obsahovat , to probírá a pro zahraniční investory se náš průvodce založením nizozemské BV se zahraničními akcionáři věnuje i stránce založení společnosti.

Jedno pravidlo v této oblasti je často přehlíženo a s sebou nese osobní odpovědnost. BV může rozdělovat zisk nebo rezervy až poté, co představenstvo schválilo rozdělení, a představenstvo musí schválení odepřít, pokud ví nebo by mělo předvídat, že společnost nebude schopna nadále splácet své dluhy v době jejich splatnosti. Ředitelé, kteří schválí rozdělení v rozporu s tímto kritériem, jsou osobně odpovědní za schodek a akcionáři, kteří o tom věděli nebo měli vědět, mohou být povinni splatit to, co obdrželi. Rekapitalizace dividend a splátky akcionářských půjček financované z nového kola financování jsou přesně transakce, kterých se toto pravidlo týká, a analýza patří do spisu před výplatou, nikoli po ní. Odpovědnost ředitelů je širším tématem.

Nabídka cenných papírů investorům: kdy se uplatňuje dohled

V okamžiku, kdy společnost nabídne akcie nebo dluhopisy širšímu okruhu investorů, a nikoli jen hrstce známých investorů, se stává relevantním právní předpisy o finančním dohledu. Tento rámec je evropský. Nařízení o prospektu vyžaduje schválený prospekt pro veřejnou nabídku cenných papírů nebo pro přijetí k obchodování na regulovaném trhu a nizozemský zákon o finančním dohledu (Wet op het financieel toezicht, Wft) určuje nizozemský Úřad pro finanční trhy (AFM) jako příslušný orgán.

Výjimky vykonávají většinu praktické práce. Nabídky adresované pouze kvalifikovaným investorům, nabídky omezenému počtu osob v jednotlivých členských státech a nabídky s vysokou minimální investicí na investora nespadají pod povinnost prospektu a nizozemské nařízení o výjimkách přidává národní výjimku pro menší nabídky, pod podmínkou oznámení AFM a použití předepsaného informačního dokumentu. Prahové hodnoty byly upraveny nedávnou evropskou legislativou, takže aktuální údaje by měly být vždy porovnány s textem platným v době nabídky, spíše než převzaty z článku. Co se nemění, jsou důsledky chybného uvedení: nabídka učiněná bez požadovaného prospektu může být AFM zastavena a vystavuje emitenta občanskoprávním nárokům ze strany investorů.

Crowdfunding má svůj vlastní režim. Od doby, kdy vstoupilo v platnost evropské nařízení o crowdfundingových službách, potřebují platformy, které sdružují vlastníky projektů a investory, licenci od AFM, musí uplatňovat pravidla ochrany investorů, včetně znalostního testu a doby na reflexi pro nezkušené investory, a musí pro každý projekt zveřejňovat standardizovaný klíčový informační list pro investice. Existuje strop pro to, kolik může jeden vlastník projektu prostřednictvím crowdfundingu získat během dvanáctiměsíčního období. Pro společnost, která hledá financování, je to z velké části dobrá zpráva: platforma nese povinnost dodržovat předpisy, ale informace, které musí platforma o vaší firmě zveřejnit, jsou předepsány a jejich přesnost je vaší odpovědností.

Vládní programy a záruky

Veřejná podpora nizozemských podnikových financí probíhá ve třech směrech a právní úprava se u každého z nich liší.

Prvním je fiskální podpora výzkumu a vývoje, zejména nástroj WBSO, který snižuje daň ze mzdy a příspěvky na sociální zabezpečení splatné za výzkumnou práci. Spravuje ji Nizozemská agentura pro podnikání (RVO), parametry se stanovují každý rok a povinnosti, které s ní souvisejí, jsou spíše praktické než právní: administrativa projektu a evidence hodin, které obstojí i při pozdější kontrole.

Druhým je přímé financování: inovační úvěry, fondy regionálního rozvoje a národní podpůrná banka Invest-NL, která investuje a poskytuje úvěry společnostem v oblastech, kde je trh nedostatek, často ve spolupráci s evropskými institucemi. Jedná se o smluvní ujednání s připojenými podmínkami, která jsou závazná. Standardem jsou povinnosti podávat zprávy, cíle, omezení změny kontroly a ustanovení o zpětném získávání dotací a porušení těchto podmínek může dotaci proměnit ve splatný dluh.

Třetí možností jsou státní záruky, z nichž nejznámější je systém záruk pro malé a střední podniky. Stát ručí za část bankovního rámce, který umožňuje společnosti s nedostatečným zajištěním si půjčit. Nesnižuje to však odpovědnost samotného dlužníka: záruka chrání banku a pokud stát na jejím základě vyplatí, společnost zůstává odpovědná a pohledávka je uplatňována. Toto rozlišení je dlužníky, kteří se domnívají, že státní záruka je pro ně formou pojištění, pravidelně mylně chápáno.

Protože podmínky a výše všech těchto programů se pravidelně upravují, jediným spolehlivým zdrojem je dokumentace k programu zveřejněná správním orgánem v době podání žádosti. Daňové strukturování kolem kterékoli z těchto možností je záležitostí daňového poradce; naší rolí je právní rámec a smlouva.

Časté chyby a co si vyřešit před podpisem

Většinu finančních sporů, které pozorujeme, tvoří čtyři selhání. Prvním je podepsání term sheetu, jako by se jednalo o formalitu. Term sheet je obvykle formulován jako nezávazný, pokud jde o obchodní podmínky, ale ustanovení o exkluzivitě, důvěrnosti a nákladech, která jsou v něm uvedena, jsou závazná a obchodní podmínky, které jsou v něm uvedeny, je extrémně obtížné znovu otevřít později. Vyhrazené záležitosti, ustanovení o odstoupení a mechanismy proti ředění podílu vyjednávejte ve fázi term sheetu.

Druhým je poskytnutí širšího zajištění, než vyžaduje financování. Zástava všech současných i budoucích pohledávek, akcií a podílů ve výši 100 % je standardní bankovní smlouvou, ale odstraňuje schopnost společnosti financovat cokoli jiného. Pokud je úvěrový rámec skromný, mělo by být i zajištění, a to je obchodovatelné častěji, než si dlužníci myslí.

Třetí je osobní záruka podepsaná bez posouzení otázky souhlasu manžela/manželky nebo podepsaná v době, kdy se společnost již nacházela v potížích. Důsledky spadají zcela mimo společnost a nejsou kryty žádnou korporátní strukturou.

Čtvrtým je nesoulad mezi financováním a potřebou. Krátkodobé úvěry používané pro dlouhodobé investice nutí k refinancování v nejméně vhodný okamžik; dlouhodobý dluh čerpaný na sezónní mezeru v provozním kapitálu je drahý. Sladění doby splatnosti peněz s životností aktiva, které financují, je nejjednodušší finanční disciplína a patří do právní analýzy, protože určuje podmínky, se kterými může společnost realisticky žít.

Před podpisem jakéhokoli finančního dokumentu by měly být písemně zodpovězeny tři otázky: co spouští selhání a co se děje dál, jaké zajištění je poskytnuto a na jaká aktiva a kdo je kromě společnosti odpovědný. Pokud některá z těchto tří otázek není z předložených dokumentů jasná, dokumenty nejsou připraveny.

Jak Law & More může pomoci

Law and More Poskytujeme poradenství v oblasti financování a cenných papírů v Nizozemsku pro nizozemské i mezinárodní společnosti: finanční smlouvy, dokumentace k cenným papírům, emise akcií a akcionářské smlouvy, podmínky dotací a pravidla dohledu, která platí při nabídce cenných papírů investorům. Kontrolujeme dokumentaci, kterou předkládá věřitel nebo investor, vyjednáváme důležité podmínky a spolupracujeme s notářem občanského práva na listinách, které vyžadují nizozemské právní předpisy.

Pokud připravujete kolo financování, úvěrovou linku nebo balíček zajištění, nebo chcete, aby byla stávající dohoda přezkoumána předtím, než bude na ni navrstvena další, kontaktujte prosím náš tým pro korporátní právo . Naše příručky pro korporátní právo shromažďují související materiál podle témat.