Finanční smlouva: klíčové doložky, závazky a zajištění podle nizozemského práva

Smlouva o financování je smlouva, ve které se věřitel nebo investor a společnost dohodnou na podmínkách poskytnutí finančních prostředků, na co mohou být použity a co se stane, pokud dlužník poruší své závazky. Půjčka mezi podniky se řídí Hlavou 2C Knihy 7 nizozemského občanského zákoníku (BW), platného od 1. ledna 2017, a jinak obecným smluvním právem, takže samotný dokument rozhoduje téměř o všem; hlavními výjimkami jsou kogentní pravidla o zajišťovacích právech a zákon o finančním dohledu nad poskytováním spotřebitelských úvěrů.

Tento článek vysvětluje, co obsahuje nizozemská smlouva o financování, jak fungují kovenanty a zajištění, co by si měl dlužník a věřitel ověřit a co dělat, když hrozí porušení kovenantu.

Co je to finanční smlouva podle nizozemského práva?

Podle hlavy 2C knihy 7 BW je úvěrová smlouva (geldlening) smlouvou, ve které jedna strana poskytne peněžní částku a druhá strana se zaváže splatit stejnou částku. Způsob čerpání, úroky, kovenanty, zajištění a případy neplnění jsou smluvními doplňky k tomuto základnímu pravidlu.

Smluvní svoboda má protiváhu. Podle článku 6:248 BW se na každou smlouvu vztahují zásady přiměřenosti a spravedlnosti a doložka se nepoužije, pokud by se na ni za daných okolností spoléhalo nepřijatelně. Nizozemské soudy vykládají smlouvy pomocí standardu Haviltex Nejvyššího soudu (Hoge Raad): co by strany mohly od sebe navzájem rozumně očekávat, nejen doslovné znění. V sjednaných finančních dokumentech mezi stranami, kterým bylo poskytnuto poradenství, má text velkou váhu, ale celá doložka dohody tento test zcela nevylučuje.

Pro dlužníka smlouva stanoví cenu a dostupnost peněz a definuje, co může společnost dělat bez souhlasu. Pro věřitele se pak úvěrové hodnocení při podpisu mění na trvalé závazky, informační práva a podněty k intervenci.

Kdy se finanční regulace uplatňuje?

Většina půjček mezi podniky v Nizozemsku není regulována. Hranice jsou stanoveny v zákoně o finančním dohledu (Wet op het financieel toezicht, Wft), který dohlíží nizozemský úřad pro finanční trhy (AFM) a De Nederlandsche Bank (DNB).

Zaprvé, společnost nesmí získávat splatné finanční prostředky od veřejnosti mimo uzavřený kruh bez bankovní licence nebo výjimky; rozdělení kola financování do mnoha malých úvěrů se tomuto pravidlu nevyhýbá. Zadruhé, poskytování úvěrů spotřebitelům vyžaduje licenci AFM a s sebou nese předsmluvní informační povinnosti, kontrolu úvěruschopnosti a zákonný maximální úvěrový poplatek. Revidovaná směrnice EU o spotřebitelském úvěru platí od 20. listopadu 2026 a rozšiřuje tento režim na krátkodobé úvěry a úvěry typu „kup teď, plať později“.

Za třetí, crowdfundingová platforma, která propojuje investory s podniky, potřebuje povolení podle nařízení EU o crowdfundingu. Nic z toho se netýká běžné bilaterální půjčky od banky, akcionáře nebo soukromého investora nizozemské obchodní společnosti.

Které klauzule obsahuje smlouva o financování?

Dvoustárnný akcionářský úvěr a syndikovaný úvěr mají stejné stavební kameny: definice, mechanismy úvěru, prohlášení, odkládací podmínky, smlouvy, případy neplnění a standardní dokumenty. Definice jsou často nejdůležitější, protože každá smlouva se podle nich porovnává.

Definice EBITDA, povolené zadlužení, podstatného nepříznivého dopadu a skupiny mají větší váhu než většina operativních ustanovení. Dlužník, který vyjednává úrovně kovenantů, ale nikoli definice, obvykle dosáhl jen málo.

Mechanika úvěru stanoví částku, účel, čerpání, úrok, poplatky a splácení. Úrok je obvykle benchmark, jako je EURIBOR, plus marže. Zkontrolujte, zda existuje spodní hranice, co se stane, když benchmark přestane platit, jaké jsou náklady na přerušení splácení při předčasném splacení a jak se vypočítává úrok z prodlení; po urychleném splacení úvěru se obvykle vztahuje na celou nesplacenou částku.

Prohlášení a záruky se obvykle opakují při každém čerpání a datu úroku. Prohlášení, které bylo pravdivé při podpisu, ale již není pravdivé, se stává událostí neplnění. Odkládací podmínky uvádějí, co musí být doručeno před první půjčkou, například usnesení představenstva, podepsané dokumenty o zajištění a právní stanoviska.

V přeshraničních obchodech si strany mohou zvolit rozhodné právo podle nařízení EU Řím I a jurisdikce v rámci EU se řídí nařízením Brusel I bis. Nizozemské zajišťovací právo k nizozemským aktivům se řídí nizozemským právem, bez ohledu na to, co je uvedeno v úvěrové smlouvě.

Jak fungují smlouvy a případy neplnění?

Smlouvy jsou závazky, které platí po celou dobu trvání úvěru. Afirmativní smlouvy vyžadují, aby dlužník jednal, negativní smlouvy zakazují jednání bez souhlasu věřitele a finanční smlouvy stanovují testy, jako je poměr zadlužení, úrokové krytí nebo minimální solventnost, které se obvykle testují čtvrtletně.

Kladné kovenanty zahrnují doručování účetních závěrek v dohodnutých lhůtách, udržování pojištění a oznamování neplnění. Negativní kovenanty omezují další zadlužení, zajištění pro ostatní, prodej aktiv, akvizice a dividendy.

Pod omezení dividend spadají dvě nizozemská pravidla. Podle článku 2:216 BW musí představenstvo BV schválit rozdělení dividend a odmítne jej pouze v případě, že ví nebo by mělo předvídat, že společnost poté nebude moci nadále splácet své splatné dluhy; ředitelé, kteří takové rozdělení schválí, jsou odpovědní za schodek. Smlouva o půjčce, která umožňuje rozdělení dividend, tento test nenahrazuje. A podle standardu Beklamel Nejvyššího soudu může být ředitel, který zaváže společnost k závazkům, o kterých ví nebo by měl vědět, že je nemůže splnit, osobně odpovědný podle článku 6:162 BW.

Co spouští událost selhání?

Případ selhání sám o sobě neukončuje úvěrový rámec; dává věřiteli právo zastavit čerpání, urychlit splácení úvěru, zvýšit marži a vymáhat zajištění. V praxi se většinou používá jako pákový efekt, protože splacení úvěru snižuje hodnotu i pro věřitele.

Přečtěte si ustanovení, která určují, jak snadno se spoušť aktivuje: lhůty a práva na nápravu, prahové hodnoty významnosti, definice podstatné nepříznivé změny a ustanovení o křížovém selhání, která mohou z jednoho porušení udělat krizi v celé skupině. Urychlení je také testováno podle článku 6:248 BW: soudy uplatnily povinnost péče na banky, které náhle ukončí dlouhodobý úvěr. To kupuje čas; nezachrání to dlužníka, který nemůže splácet.

Jak je podle nizozemského práva vytvořeno zabezpečení?

Zajišťovací práva se řídí závaznými pravidly ohledně toho, jak vznikají a jak se jim řadí, takže zde hraje roli nizozemské právo, nikoli smlouva. Hlavními nástroji jsou zástava, hypotéka a osobní záruky.

Zástavní právo (pandrecht) může být zřízeno k movitým věcem, pohledávkám, akciím, bankovním účtům a duševnímu vlastnictví. Zástavní právo k pohledávkám může být sděleno dlužníkům nebo nezveřejněno. Podle článku 3:239 BW vyžaduje nezveřejněné zástavní právo notářský zápis nebo registrovanou soukromoprávní listinu a vztahuje se pouze na pohledávky, které již existují nebo vznikají přímo z existujícího právního vztahu. Smlouva o úvěru by proto měla vyžadovat pravidelné doplňování zástavních listin.

Od 1. července 2025 článek 3:83(3) BW ruší platnost jakéhokoli ustanovení, které vylučuje nebo omezuje postoupení nebo zastavení peněžní pohledávky vyplývající z podnikání nebo povolání. Taková ustanovení ve smlouvách dlužníka se zákazníky již nemohou blokovat zastavení nebo faktoring pohledávek, s výjimkou pohledávek z bankovních účtů a syndikovaných úvěrů (článek 3:83(4) BW).

Zástavní právo k akciím v obchodní společnosti vyžaduje notářský zápis a podle článku 2:198 BW jej mohou stanovy vyloučit nebo omezit. Hypotéka (hypotheek) k nemovitosti rovněž vyžaduje notářský zápis a registraci v katastru nemovitostí (Kadaster). Podle článku 3:268 BW může věřitel nechat nemovitost prodat ve veřejné dražbě před notářem občanského práva, aniž by nejprve získal rozsudek. Notářská listina o půjčce je sama o sobě vykonatelným titulem, takže věřitel může přistoupit přímo k zabavení nemovitosti.

Záruky, ručení a prohlášení 403

Osobní zabezpečení má tři hlavní formy: ručení (borgtocht), nezávislá záruka na první požádání a prohlášení 403 mateřské společnosti. Každá z nich má jiný právní charakter.

Ručení podle Knihy 7 BW je akcesorické: ručitel se může dovolávat obhajoby dlužníka a závazek končí hlavním dluhem. Fyzická osoba, která ručí mimo běžný chod své obchodní činnosti, potřebuje písemný souhlas svého manžela/manželky podle článku 1:88 BW. Ručení na první výzvu se vyhýbá akcesorické povaze a je to, co věřitelé obvykle požadují. Mateřská společnost může převzít odpovědnost za dluhy dceřiné společnosti podáním prohlášení u obchodního rejstříku podle článku 2:403 BW, který rovněž osvobozuje dceřinou společnost od zveřejňování úplné účetní závěrky.

O kterých rizicích by měli věřitelé vědět v Nizozemsku?

Zahraniční věřitele postihují dvě rizika. Podle článku 22(3) zákona o výběru státních daní (Invorderingswet 1990) může daňová správa (Belastingdienst) vymáhat určité daňové dluhy, jako je daň ze mzdy a DPH, z movitých věcí v prostorách dlužníka, a to i v případě, že k nim má věřitel zástavní právo (bodemvoorrecht).

Za druhé, zajištění poskytnuté krátce před insolvencí bez předchozího závazku může být zrušeno správcem konkursní podstaty podle článku 42 zákona o bankrotu (actio pauliana). Zajištění sjednejte současně s úvěrem. Podrobnější informace naleznete v našem průvodci financováním a zajištěním pro nizozemské společnosti a v našem článku o finančním zajištění v rámci práva obchodních společností .

Která struktura financování je pro vaši společnost vhodná?

Struktura určuje, které klauzule jsou důležité, proto si ji před sepsáním zvolte. Nizozemské společnosti obvykle používají jednu z pěti struktur.

Pokud je zapojeno více než jeden věřitel, dohoda mezi věřiteli určuje, kdo má kde své pořadí, kdo může vymáhat pohledávku a kdo obdrží výnosy. V případě tíživé situace rozhoduje o výsledku dohoda mezi věřiteli.

Pro akvizice: zákaz finanční pomoci byl pro BV zrušen v roce 2012, takže nizozemská BV může podpořit financování vlastní akvizice. Pro NV to zůstává v článku 2:98c BW. Dceřiná společnost, která poskytuje zajištění za dluh své mateřské společnosti, musí mít stále skutečný vlastní podíl a článek 2:216 BW se stále vztahuje na jakékoli rozdělení.

Co byste si jako dlužník měli ověřit?

Většina výsledků je rozhodnuta před podpisem. Porovnejte tyto body s vlastními údaji.

• Modelujte každou finanční kovenantu s ohledem na vaši prognózu, včetně případu poklesu, a vyjednávejte o definicích, nejen o úrovních.
• Zkontrolujte, zda jste schopni včas dodat požadované zprávy a certifikáty o shodě.
• Přečtěte si negativní kovenanty pro transakce, které byste mohli později potřebovat: akvizice, prodeje, dodatečné dluhy, dividendy.
• Zkontrolujte náklady na předčasné splacení, doložku o křížovém selhání a lhůtu, do které musí věřitel odpovědět na žádosti o souhlas.
• Před podpisem se zeptejte svého daňového poradce na limity odpočtu úroků a srážkové daně.

Co byste si jako věřitel měli ověřit?

Vaše ochrana závisí na vymahatelném zabezpečení a včasných informacích. Před prvním krokem si ověřte tyto body.

• Jsou všechny zajišťovací dokumenty vyhotoveny v požadované formě: notářský zápis, registrovaná listina nebo registrace v katastru nemovitostí?
• Vyžaduje dohoda pravidelné doplňování zástav nových pohledávek podle článku 3:239 BW?
• Zohlednili jste přednost daňového úřadu před aktivy v prostorách dlužníka?
• Umožňují společenská smlouva zástavu akcií a mají společnosti ve skupině vlastní zájem na ručení?
• Byla jistota sjednána společně s úvěrem, takže na ni nelze uplatnit nárok na pauliánskou žalobu?

Co byste měli dělat, když hrozí porušení smlouvy?

Informujte věřitele před datem testu a předložte mu kalkulaci a plán. Dlužník, který si úvěr sjedná o šest týdnů dříve, má lepší vyjednávací příležitost než ten, jehož porušení se později objeví v certifikátu o shodě.

Obvyklými výsledky jsou prominutí na jedno zkušební datum, dodatek o obnovení úrovní kovenantů nebo dodatek s novými penězi. Každá z nich stojí poplatek, vyšší marži, přísnější reporting nebo dodatečné zabezpečení, ale téměř vždy je levnější než zrychlení. Pečlivě si přečtěte dopis o prominutí, protože často zpřísňuje jiné podmínky.

Pokud je problém strukturální, zákon o soudním potvrzení mimosoudních restrukturalizačních plánů (WHOA), platný od 1. ledna 2021, umožňuje společnosti nabídnout svým věřitelům restrukturalizační plán. Pokud je dosaženo požadované většiny hlasů ve skupinách, může jej soud potvrdit tak, aby zavazoval i nesouhlasící věřitele. Náš článek o restrukturalizačním plánu WHOA vysvětluje celý proces a náš průvodce bankrotem pro podnikatele a věřitele se zabývá tím, co se stane, pokud restrukturalizace selže.

Co pro vás můžeme udělat s finanční smlouvou?

Naši korporátní právníci a smluvní právníci zastupují společnosti, akcionáře a věřitele; související právo obchodních společností je uvedeno v našich příručkách korporátního práva.

• Prověříme termínový list nebo smlouvu o poskytování služeb a označíme podmínky, definice a výchozí ustanovení, která je třeba projednat.
• Připravujeme akcionářské půjčky a mezipodnikové půjčky, včetně podřízených půjček.
• Spolu s notářem sepisujeme a kontrolujeme zástavní smlouvy, hypotéky, ručení a prohlášení 403.
• Připravujeme žádosti o prominutí a změny a projednáváme je s věřitelem.
• Radíme ředitelům ohledně jejich osobní angažovanosti, když si společnost půjčuje nebo rozděluje peníze pod tlakem.

Shrnutí

• Podnikatelský úvěr se řídí Hlavou 2C Knihy 7 BW a obecným smluvním právem; tento dokument rozhoduje téměř o všem.
• Svobodu dlužníka více než úroková sazba určují smlouvy, definice a doložky o křížovém selhání.
• Zajištění se řídí závaznými pravidly: notářskými nebo registrovanými listinami a od 1. července 2025 jsou zákazy zastavování obchodních pohledávek neplatné podle článku 3:83(3) BW.
• Ředitelé zůstávají vázáni testem rozdělení podle článku 2:216 BW bez ohledu na to, co úvěrová smlouva umožňuje.
• Včas upozorněte na hrozící porušení úmluvy; pro strukturální problémy je k dispozici WHOA.

Často kladené otázky