Povinnost prospektu v Nizozemsku: kdy je pro nabídku cenných papírů prospekt potřebný

Nabídka cenných papírů investorům v Nizozemsku vyžaduje prospekt schválený úřadem Autoriteit Financiele Markten (AFM), pokud se na ni nevztahuje výjimka. Tato povinnost vyplývá z nařízení EU o prospektu, které se přímo vztahuje na nizozemské právo, a je spuštěna samotným aktem nabídky veřejnosti, nikoli velikostí společnosti nebo jejím kotováním na burze. Většina nizozemských fundraisingových aktivit se na výjimku spoléhá, ​​a praktickou otázkou proto je, která výjimka je vhodná a co od vás ještě vyžaduje.

Kdy nabídka aktivuje povinnost publikovat prospekt

Tuto povinnost uplatňují dvě události: veřejná nabídka cenných papírů v Nizozemsku a přijetí cenných papírů k obchodování na regulovaném trhu. Veřejná nabídka je obecně definována jako sdělení v jakékoli formě a jakýmikoli prostředky, které poskytuje dostatek informací o podmínkách nabídky a cenných papírech, aby se investor mohl rozhodnout o koupi nebo úpisu. Nabídku lze podat e-mailem, nabídkovou zprávu na vašich webových stránkách s podmínkami předplatného nebo zprávu v investičním zpravodaji. Nic nemusí být podepsáno a žádné peníze nemusí měnit majitele.

Tato šíře je první věc, kterou zakladatelé špatně odhadnou. Tato povinnost se váže na předkladatele nabídky, takže akcionář prodávající stávající akcie široké skupině je stižen stejně jako emitent získávající nový kapitál. Platí to pro nizozemskou obchodní společnost stejně snadno jako pro kótovanou neaktivní společnost. A nevylučuje se to označením dokumentu za neformální, přidáním prohlášení o vyloučení odpovědnosti nebo popisem příjemců jako kontaktů spíše než investorů.

Co se považuje za cenné papíry a co spadá pod jiný režim

Cenné papíry (effecten) znamenají převoditelné nástroje: akcie a ekvivalentní nástroje, dluhopisy a jiné dluhové nástroje, depozitní certifikáty a nástroje opravňující k jejich nabytí. Nepřevoditelné nástroje nespadají do režimu prospektu, a proto smlouva o soukromém úvěru nebo dvoustranný konvertibilní nástroj prospekt nepotřebuje a proto je někdy nejjednodušší cestou sepsat nástroj jako nepřevoditelný.

Nedosažení prospektového režimu neznamená nedosažení dohledu. Účasti ve fondu, který investuje na kolektivní účet svých účastníků, jsou jednotkami v investiční instituci, což správce zařazuje pod režim fondu dohlížený AFM, nikoli pod pravidla prospektu. Nástroje, které kombinují investici s právem na výnos z nefinančního aktiva, mohou být investičními objekty, které mají svůj vlastní licenční režim. Pokud nástroj nezapadá přesně do žádného z těchto režimů, odpověď obvykle zní, že se hodí do více než jednoho; otázka klasifikace patří na začátek strukturování, nikoli na konec.

Výjimky v nařízení o prospektu

Nařízení uvádí seznam nabídek, které vůbec nevyžadují prospekt. V nizozemské praxi jsou důležité nabídky adresované výhradně kvalifikovaným investorům; nabídky adresované méně než 150 fyzickým nebo právnickým osobám na členský stát, které nejsou kvalifikovanými investory; nabídky, u kterých je minimální protiplnění na investora nebo nominální hodnota na jednotku alespoň 100 000 EUR; a nabídky akcií stávajícím zaměstnancům ze strany jejich zaměstnavatele.

Tyto výjimky se počítají, nikoli odhadují. Limit 150 osob započítává oslovené osoby, nikoli osoby, které investují, a měří se podle členských států. Zaslání balíčku 300 kontaktům a získání dvanácti předplatných vás do výjimky nezařadí. Kvalifikovaný investor je definovaný pojem, který se podle směrnice MiFID II vztahuje na profesionální klienty; bohatá soukromá osoba jím automaticky není, i když se může přihlásit, pokud je dodržen příslušný postup. Vedení datovaného seznamu osob, které byly osloveny, v jaké funkci a na jakém základě, je to, co činí výjimku prokazatelnou i o rok později.

Nizozemská výjimka a informační dokument AFM

Kromě výjimek EU využívá Nizozemsko národní výjimku, kterou nařízení povoluje pro menší nabídky. Od doby, kdy změny zákona o kotaci na burze v EU vstoupily v platnost 5. června 2026, je tato hranice 12 milionů EUR v celkové protihodnotě vypočítané za období dvanácti měsíců, započítáno dohromady napříč emitentem a společnostmi jeho skupiny. Rozdělení navýšení do tranší nebo mezi subjekty ve stejné skupině počet nevynuluje.

Nizozemská výjimka není volnou volbou. Nabídka, která se na ni opírá, musí být předem oznámena AFM a před nabídkou musí být AFM předložen standardizovaný informační dokument, který musí být veřejně dostupný. Dokument má předepsaný formát a obsahuje varování, že nabídka nespadá pod dohled nad prospektem, aby investoři viděli, co dostávají a co ne. AFM obsah neschvaluje, ale tyto nabídky monitoruje a zavádějící prohlášení v dokumentu vystavují předkladatele nabídky jak opatřením dohledu, tak občanskoprávní odpovědnosti vůči investorům.

Přilákání vratných finančních prostředků: samostatný zákaz

Existuje druhé pravidlo, které se vztahuje na mnoho financování, jež obcházelo režim prospektu. Podle článku 3:5 zákona o finančním dohledu (Wet op het financieel toezicht, Wft) je v rámci podnikání zakázáno přitahovat, získávat nebo držet splatné finanční prostředky od veřejnosti mimo uzavřený kruh, s výjimkou případů, kdy se jedná o banku nebo se na vás vztahuje výjimka. Splatné finanční prostředky se vztahují na úvěrové směnky, dluhopisy a crowdfunding založený na půjčkách.

Výjimky fungují částečně souběžně s výjimkami pro prospekt, například v případech, kdy byl zveřejněn prospekt nebo kdy jsou finanční prostředky přitahovány pouze v částkách alespoň 100 000 EUR na protistranu, ale nejsou totožné. Financování proto může být vyňato z povinnosti prospektu a přesto porušovat článek 3:5. Na tyto dvě otázky je třeba odpovědět samostatně a druhá z nich je nejčastěji opomíjena.

Crowdfunding a trasy, ke kterým je přiložena licence

Získávání finančních prostředků prostřednictvím platformy sice přesouvá regulační zátěž, ale neodstraňuje ji. Poskytovatelé crowdfundingových služeb působící v EU potřebují licenci podle evropského nařízení o poskytovatelích crowdfundingových služeb, kterou v Nizozemsku uděluje AFM, a vlastník projektu může prostřednictvím licencovaných platforem získat až 5 milionů EUR během dvanáctiměsíčního období. V rámci tohoto režimu platforma provádí investorské testy, klíčový informační list pro investory a období reflexe; mimo něj tyto povinnosti nesete vy.

Dvě další cesty mají své vlastní licence. Správa investičního fondu vyžaduje povolení nebo, pod stanovenými prahovými hodnotami, registraci u AFM v rámci mírnějšího režimu, který stále omezuje způsob, jakým můžete obchodovat. Poskytování investičních služeb jiným osobám, například umisťování cenných papírů nebo poradenství v této oblasti, vyžaduje licenci investiční firmy. Společnost vydávající vlastní akcie není investiční firmou; poradce, který emisi za poplatek umisťuje, jí klidně být může. Náš průvodce financováním a cennými papíry pro nizozemské společnosti se zabývá komerčními cestami a zajišťovacími právy, která s nimi souvisejí, a naše poznámka k finanční smlouvě se zabývá samotnou smlouvou.

Co se děje po vybrání peněz

Pro společnosti, jejichž nástroje jsou přijaty k obchodování, se přímo vztahuje nařízení o zneužívání trhu. Důvěrné informace musí být zveřejněny co nejdříve, pokud nejsou splněny podmínky pro odklad zveřejnění a toto odkladné období je následně zdokumentováno a oznámeno. Seznamy zasvěcených osob musí být vedeny a aktuální. Osoby vykonávající manažerské pravomoci a osoby s nimi úzce spojené musí oznamovat své transakce. Zákaz obchodování zasvěcených osob a manipulace s trhem naopak zavazuje všechny, ať už jsou kótovány na burze, či nikoli.

Nekótované společnosti mají své vlastní povinnosti. Informace pro investory slíbené v úpisových dokumentech musí být poskytnuty. Registry akcionářů musí být vedeny přesně a jakýkoli převod akcií v BV vyžaduje notářský zápis. Povinnosti due diligence klienta podle pravidel proti praní špinavých peněz se vztahují na strany, které přijímají nové investory, a náš článek o šetřeních KYC vysvětluje, co tyto kontroly zahrnují.

Co se stane, když nabídka nakonec nebyla osvobozena

Nabídka cenných papírů bez prospektu, na kterou se nevztahuje žádná z výjimek, je porušením nařízení o prospektu a AFM může uložit příkaz s pokutou nebo správní pokutou a své rozhodnutí zveřejnit. Pro společnost, která stále nabízí prospekt, je zveřejnění obvykle tou škodlivější polovinou.

Občanskoprávní důsledky jsou oddělené a často větší. Investor, který upsal akcie na základě neúplných nebo zavádějících informací, může požadovat náhradu škody a za určitých okolností může úpis zrušit, čímž se již vynaložený kapitál promění zpět v dluh. Ředitelé, kteří podepsali dokumentaci, mohou být osobně odhaleni, pokud je nesprávné prohlášení dostatečně závažné. Nic z toho nezávisí na tom, zda nejprve zakročí AFM: poškozený investor se může obrátit přímo na občanskoprávní soud. Proto jsou analýza výjimky a přesnost nabídkového dokumentu dvě strany jednoho úkolu a proto je třeba obojí vyhotovit písemně před prvním krokem.

Zahraniční investoři a prověřování investic

Samostatná překážka platí v případě, že je investor zahraniční nebo pokud cílová společnost působí v citlivé oblasti. Nizozemský zákon o prověřování investic, Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames, platí od 1. června 2023 a vyžaduje, aby bylo před dokončením oznámeno Úřadu pro investiční poradenství (Bureau Toetsing Investeringen). Transakce, která měla být oznámena, může být pozastavena nebo zrušena, takže prověřovací otázka patří do seznamu podmínek, nikoli do kontrolního seznamu pro uzavření transakce. Náš kontrolní seznam pro fúze a akvizice stanoví, jaké místo tato otázka zaujímá v harmonogramu transakce.

Co si vyřešit, než oslovíte investory

Nejprve se rozhodněte, co vydáváte a zda je to převoditelné, protože tato jediná volba určuje, který režim se použije. Pak se rozhodněte, na koho se obrátíte a zaznamenáte to, aby výjimka, na kterou se spoléháte, byla zdokumentována od prvního dne, a ne aby byla později rekonstruována. Zkontrolujte si celkový součet za dvanáct měsíců před druhou tranší, nikoli po ní. Zkontrolujte článek 3:5 odděleně od otázky v prospektu. A nechte si zkontrolovat dokumentaci k nabídce, než opustí vaši kancelář, protože výjimka nemůže opravit dokument, který nesprávně uvádí rizika.

Law and More radí emitentům, zakladatelům a investorům ohledně nabídek cenných papírů v Nizozemsku, ohledně výjimek a informačního dokumentu AFM, ohledně licenčních otázek podle Wft a ohledně povinností prověřování transakcí. Viz náš přehled právo obchodních společnostínebo kontakt Law & More B.V. než bude vaše nabídka odeslána.