Vyšetřování vnitřních podvodů v Nizozemsku: trestní, regulační a pracovní předpisy

Vyšetřování interního podvodu v Nizozemsku musí splňovat tři právní předpisy najednou: trestní zákon, který definuje trestný čin, zákon o dohledu, který zavazuje regulované firmy podávat zprávy, a zákon o zaměstnanosti a ochraně osobních údajů, který omezuje způsob, jakým může zaměstnavatel shromažďovat důkazy o svých vlastních zaměstnancích. Pokud se v jednom ze tří bodů omylem nedopustíte, obvykle se oplatíte zbývajícími dvěma. Důkazy shromážděné v rozporu s GDPR jsou v řízení o propuštění z důvodu porušení zákona o ochraně osobních údajů (GDPR) pravidelně zrušeny a propuštění z důvodu porušení zákona u soudu oslabuje trestní spis, který se na stejném materiálu opírá.

Které trestné činy trestní zákoník skutečně pojmenovává

V nizozemském právu neexistuje jediný trestný čin nazývaný podvod. To, za co je trestně stíháno, závisí na chování. Padělání dokumentů, včetně faktur, smluv a účetních záznamů, je uvedeno v článku 225 trestního zákoníku. Zpronevěra zboží nebo peněz, které již máte legálně v držení, je uvedena v článku 321 a článek 322 zvyšuje maximální trestní sazbu v případě, že se zpronevěry dopustí zaměstnanec. Podvod, klasický čin, kdy se někdo snaží přimět k předání peněz pod falešným jménem, ​​falešnou funkcí nebo sítí lží, je uveden v článku 326. Úplatkářství v soukromém sektoru je uvedeno v článku 328ter, klamavé roční účetní závěrky v článku 336 a podvod v oblasti bankrotu je upraven v ustanoveních o bankrotu. Praní špinavých peněz je uvedeno v článcích 420bis až 420quater trestního zákoníku, a nikoli, jak se často předpokládá, v samotném zákoně proti praní špinavých peněz.

Tyto rozdíly nejsou akademické. Maximální tresty se pohybují od tří let za prostou zpronevěru do osmi let za pravidelné praní špinavých peněz a prvky, které musí obžaloba prokázat, se mezi nimi výrazně liší. Obvinění volně popsané v interní zprávě jako podvod může být ve skutečnosti případem padělání, v němž je těžištěm spíše dokument než ztráta. Naše průvodce podvody podle nizozemského práva a podvody v oblasti bankrotu podrobněji popisují jednotlivé trestné činy.

Dozorčí vrstva: Wwft, Wft a zúčastněné orgány

Banky, účetní, daňoví poradci, notáři občanského práva, právníci, realitní makléři a svěřenecké kanceláře spadají pod zákon o boji proti praní špinavých peněz a financování terorismu (Wet ter voorkoming van witwassen en financieren van terrorisme, Wwft). Vyžaduje hloubkovou kontrolu klienta před zahájením vztahu, průběžné sledování transakcí a neprodlené hlášení neobvyklých transakcí nizozemské finanční zpravodajské jednotce (FIU-Nederland). Důležitá je formulace: instituce hlásí, co je neobvyklé na základě objektivních a subjektivních ukazatelů, a nizozemská finanční zpravodajská jednotka rozhoduje o tom, zda je transakce označena za podezřelou a předána vyšetřovacím orgánům. Porušení zákona Wwft jsou hospodářskými trestnými činy a lze je stíhat podle zákona o hospodářských trestných činech a také je možné je administrativně trestat. Rozdíl mezi těmito dvěma pojmy je vysvětlen v našem článku o praní špinavých peněz a neobvyklých transakcích.

Vedle toho existuje zákon o finančním dohledu (Wet op het financieel toezicht), který upravuje udělování licencí a chování ve finančním sektoru. Nizozemský úřad pro finanční trhy dohlíží na chování a integritu trhu, zatímco nizozemská centrální banka vykonává obezřetnostní dohled a dohled nad integritou; oba mohou vydávat závazné pokyny a ukládat penále a správní pokuty. Vyšetřování trestných činů v oblasti finančních a daňových deliktů je z velké části dílem Úřadu pro fiskální informace a vyšetřování, který působí pod vedením specializovaného oddělení státního zastupitelství. Společnost, která je předmětem kontroly, proto zřídka jedná pouze s jedním orgánem a informace se mezi nimi přesouvají.

Zahájení vyšetřování interního podvodu bez porušení pravidel

Zaměstnavatel má právo vyšetřovat oprávněné podezření z podvodu ve vlastní organizaci, ale vyšetřování musí být přiměřené tomu, z čeho je podezření, a musí použít co nejméně rušivé prostředky, které budou fungovat. V praxi to znamená začít s písemným podezřením a písemným plánem vyšetřování, předem definovat, které systémy a jaké období budou zkoumány, a zaznamenat každý provedený krok. Tyto záznamy nejsou byrokracií: když se později prověřuje propuštění nebo trestní stíhání, spis musí prokázat, proč bylo každé opatření nezbytné v okamžiku jeho přijetí.

Dva formální požadavky lze snadno přehlédnout. Jakékoli uspořádání systémů určených k pozorování nebo monitorování přítomnosti, chování nebo výkonu zaměstnanců vyžaduje souhlas rady zaměstnanců; zavedení monitorovacího softwaru uprostřed vyšetřování bez tohoto souhlasu poškozuje vše, co vygeneruje. A zpracování osobních údajů v rámci vyšetřování vyžaduje právní základ podle GDPR, kterým bude u soukromého zaměstnavatele obvykle oprávněný zájem, posouzený oproti soukromí zaměstnance v rámci zdokumentovaného vyvažování. Pokud je monitorování systematické nebo rozsáhlé, je posouzení vlivu na ochranu osobních údajů provedeno jako první, nikoli až poté.

Co můžete dělat s e-mailem, systémy a údaji o zaměstnancích

Čtení poštovní schránky zaměstnance není automaticky nezákonné, ale je obhajitelné pouze tehdy, je-li podezření konkrétní, vyhledávání je časově a hledanými výrazy omezené a zaměstnanec byl předem, prostřednictvím zásad, informován, že za definovaných okolností mohou být kontrolovány podnikové systémy. Plošné prověřování soukromé korespondence, skryté kamery na běžném pracovišti a otevřené prohledávání pošty s klíčovými slovy v průběhu let jsou opatření, která selhávají. Pokud je vypracována vyšetřovací zpráva, zaměstnanec si ponechává právo na přístup ke svým vlastním osobním údajům v ní obsaženým, s výhradou práv ostatních osob uvedených ve stejném souboru, a přímé odmítnutí tohoto přístupu bývá kontraproduktivní.

Výslech zaměstnance je právním krokem, nikoli projevem zdvořilosti. Obvinění z podvodu musí být dotyčné osobě předloženo způsobem, na který může skutečně reagovat, než je přijato rozhodnutí. Soudy interpretují odmítnutí řádné odpovědi jako znamení, že vyšetřování směřovalo k potvrzení již dosaženého závěru. Pokud je najat externí vyšetřovatel, zaměstnavatel zůstává odpovědný za to, jak je vyšetřování vedeno.

Propuštění po podvodu: co musí zaměstnavatel prokázat

Podvod ze strany zaměstnance může odůvodnit okamžité propuštění (ontslag op staande voet), ale laťka je vysoká a má tři části: musí existovat naléhavý důvod, propuštění musí být uděleno bezodkladně, jakmile jsou skutečnosti dostatečně jasné, a důvod musí být sdělen okamžitě a přesně. Zaměstnavatelé tyto případy nejčastěji prohrávají z druhého důvodu, protože nechají plynout týdny, zatímco probíhá vyšetřování. Bezpečnější cestou ve složitém finančním případě je často žádost o zrušení smlouvy okresnímu soudu pro zaviněné jednání, což umožňuje nejprve dokončit vyšetřování. Pokud je jednání závažně zaviněné, může být přechodná platba zadržena a zaměstnavatel může požadovat náhradu škody; obojí vyžaduje stejné důkazy. Náš článek o okamžitém propuštění a jeho požadavcích stanoví tento test a širší rámec je uveden v našem průvodci nizozemským pracovním právem.

Informátoři: kanál pro hlášení a zákaz odvetných opatření

Většina interních podvodů vyjde najevo, protože někdo uvnitř organizace něco řekne. Zákon o ochraně oznamovatelů (Wet bescherming klokkenluiders), který je platný od 18. února 2023 a který provádí evropskou směrnici o oznamování, ukládá zaměstnavatelům s nejméně padesáti zaměstnanci povinnost mít interní postup pro oznamování; soukromí zaměstnavatelé s padesáti až dvěma stě čtyřiceti devíti zaměstnanci měli na to, aby svá opatření uvedli do souladu, čas do 17. prosince 2023. Oznamovatel se může obrátit na externí orgán i interně a v rámci postupu musí být chráněna anonymita oznamovatele.

Nejostřejším ustanovením pro zaměstnavatele je zákaz újmy. Oznamovatel, který utrpí nevýhodu po podání oznámení, je chráněn a důkazní břemeno je obráceno: je na zaměstnavateli, aby prokázal, že přeložení, špatné hodnocení, pozastavení výkonu funkce nebo propuštění nemělo s oznámením nic společného. Toto obrácení platí po značnou dobu po oznámení, a proto disciplinární řízení proti osobě, která vznesla obavu, vyžaduje své vlastní samostatné, zdokumentované odůvodnění.

Když převezmou kontrolu trestní a regulační dráhy

Interní vyšetřování může skončit urovnáním a zamítnutím, ale může také skončit trestním spisem. Společnost může být stíhána samostatně a ti, kteří dané jednání řídili nebo vědomě tolerovali, mohou být stíháni jako její de facto manažeři. Vyšetřovatelé mohou vstoupit do obchodních prostor, zabavit administrativní a digitální data a zmrazit zůstatky na bankovních účtech a státní zastupitelství může podat samostatnou žalobu na vymáhání odhadovaných výnosů z trestného činu. V případě zabavení hotovosti nebo zůstatků na bankovních účtech vede cesta k jejich uvolnění prostřednictvím stížnostního řízení, nikoli vyjednáváním, jak vysvětlujeme v našem článku o vašich právech při zabavení peněz.

Instituce nejsou příliš velké na to, aby byly stíhány. V roce 2018 ING Bank přijala s úřadem státního zastupitelství vyrovnání ve výši 775 milionů eur kvůli strukturálním nedostatkům v due diligence klientů a monitorování transakcí v rámci zákona Wwft. Poučením pro menší organizace není výše částky, ale její zdůvodnění: penalizováno bylo selhání systému dodržování předpisů, nikoli jednotlivá transakce. Vlastní hlášení, spolupráce a prokazatelná náprava jsou relevantní pro to, jak je případ vyřešen, ale jsou to rozhodnutí, která by měla být přijímána s právním zástupcem a ne hned po razii.

Co dělat v prvním týdnu

Zabezpečte data především tak, aby byl zachován originál a jeho metadata, protože nejčastějším důkazním problémem v těchto souborech je dobře míněný manažer pracující v živém systému. Omezte okruh lidí, kteří daný spis znají, pokud je to možné, zajistěte na vyšetřování mlčenlivost a včas rozhodněte, zda je ze zákona vyžadováno hlášení nadřízenému nebo FIU-Nederland, protože toto rozhodnutí má svou vlastní lhůtu a není pozastaveno interním vyšetřováním. Nepozastavujte zaměstnance z práce ani ho nekonfrontujte, dokud není jasná důkazní pozice, a neslibujte mlčenlivost, kterou nemůžete splnit. Pokud se zvažuje trestní oznámení, zvažte ho oproti ztrátě kontroly, která z toho vyplývá: jakmile se spis dostane k vyšetřovacím orgánům, jeho zveřejnění již není na vás. Náš přehled povinností v oblasti dodržování předpisů pro společnosti v Nizozemsku stanoví preventivní stránku téhož problému.

Nizozemský přístup k podvodům a finanční kriminalitě

Související čtení

• Tresty za praní špinavých peněz v Nizozemsku
• Podezření z praní špinavých peněz: co dělat a co nedělat
• Online podvody a phishing: prokázání digitálního klamu
• Podvod s identitou a tresty, které s sebou nese

Law & More Poskytuje poradenství společnostem, ředitelům a zaměstnancům v oblasti podvodů a finanční kriminality, od prvního interního signálu přes vyšetřování, propuštění až po případné podání trestního spisu. Pokud ve vaší organizaci vzniklo podezření, kontaktujte náš tým v Eindhoven or Amsterdam před otevřením prvního systému, aby shromážděné důkazy mohly být stále použity.