Mezinárodní obchodní smlouvy: pět nejčastějších chyb a jak se jim vyhnout

Pět chyb, které způsobují nejvíce problémů v mezinárodních obchodních smlouvách, je chybějící nebo nedbalá volba práva, doložka o jurisdikci, kterou nelze vymáhat v místě, kde se nachází majetek, platební podmínky, které ignorují zákonná pravidla o obchodních zájmech a zajištění, doložky o ukončení smlouvy a vyšší moci zkopírované z modelu obecného práva, který neodpovídá nizozemskému právu, a všeobecné obchodní podmínky, které se nikdy platně nestaly součástí smlouvy. Všem těmto chybám se lze vyhnout ve fázi přípravy a jejich pozdější náprava je nákladná. Pro nizozemský podnik nebo pro zahraniční podnik uzavírající smlouvu s nizozemskou protistranou je řídícím rámcem nizozemský občanský zákoník spolu s evropskými předpisy o rozhodném právu a jurisdikci.

Následující text popisuje, odkud těchto pět chyb pochází, co zákon skutečně říká a jak je obejít. Důraz je kladen na nizozemské právo, protože se jedná o právo, které se vztahuje na většinu smluv uzavíraných podniky se sídlem v Nizozemsku, a protože se některá jeho pravidla výrazně liší od předpokladů obsažených v anglicky psaných šablonách smluv. Náš průvodce uzavíráním smluv s nizozemskými stranami se zabývá vyjednávací stránkou stejného problému.

Proč přeshraniční smlouvy selhávají častěji než vnitrostátní

Vnitrostátní smlouva se vykládá v porovnání s jediným souborem právních předpisů, kterému obě strany obecně rozumí. Přeshraniční smlouva nikoli. Stejná klauzule může mít různé výsledky v závislosti na tom, které právo se na ni vztahuje, který soud nebo tribunál ji vykládá a zda lze výsledné rozhodnutí vykonat, pokud si druhá strana ponechá svůj majetek. Tyto tři otázky jsou oddělené a nejčastější strukturální chybou je odpovědět pouze na první otázku.

Z toho vyplývají praktické důsledky. Dodavatel, který vyhraje rozsudek u soudu, jehož rozhodnutí nelze vůči dlužníkovi vymáhat, nezískal nic. Kupující, který předpokládal, že se uplatní písemná pokuta, zjistí, že nizozemský soud ji může snížit. Prodávající, který nikdy nevyloučil Vídeňskou úmluvu o prodeji zboží, zjistí, že soulad se smlouvou a prostředky nápravy upravuje smlouva, nikoli občanský zákoník, který měl na mysli. Žádný z těchto výsledků neznamená, že žádná ze stran nejedná o dobrou víru; vyplývají z doložek, které nikdy nebyly porovnány s platným právem.

Jazyk, překlad a tlumočení

Smlouvy v mezinárodním obchodě se obvykle sepisují v angličtině, a to i v případě, že žádná ze stran nemluví anglicky a rozhodným právem není anglické právo. To je proveditelné, ale vytváří to specifické riziko: anglická smluvní terminologie má významy z obecného práva, které nizozemské právo nereprodukuje. Pojmy jako protiplnění, nejlepší úsilí, odškodnění, záruka a odkladná podmínka nemají v nizozemském občanském zákoníku ustálený ekvivalent a nizozemský soud je bude vykládat tak, že se zeptá, co by si strany mohly za daných okolností rozumně připsat, nikoli na základě převzetí anglické doktríny.

Tímto interpretačním standardem je pravidlo Haviltex a je to ta nejdůležitější věc, kterou je třeba o smlouvě řízené nizozemským právem pochopit. Nizozemské soudy nečtou obchodní smlouvu čistě doslovně. Zaměřují se na znění, ale také na jednání, strany, jejich odborné znalosti a obchodní účel ujednání. Důkladně vyjednaná smlouva mezi dvěma dobře informovanými podniky s klauzulí o celé dohodě a profesionálním vypracováním na obou stranách bude čtena bližší textu; krátká smlouva mezi nerovnými stranami nikoli. Pokud se vaše smlouva řídí nizozemským právem, uveďte obchodní logiku v bodech odůvodnění, protože ty budou čteny.

Pokud smlouva existuje ve dvou jazycích, uveďte, která verze má přednost, a myslete to vážně. Klauzule, že obě verze jsou stejně autentické, je výzvou k soudnímu sporu, protože žádné dva překlady obchodní smlouvy nemají stejnou platnost.

Cena za to, že se to pokazí

Finanční riziko se neomezuje pouze na právní poplatky. Nejasné rozdělení nákladů na dopravu, pojištění a celní poplatky přesouvá skutečné peníze u každé zásilky. Nevymahatelná doložka o jurisdikci znamená paralelní řízení ve dvou zemích. Neplatný soubor všeobecných obchodních podmínek jedním tahem ruší váš limit odpovědnosti, promlčecí lhůtu a výhradu vlastnictví, což je obvykle mnohem větší číslo než spor, který ji odhalil.

Následují náklady na reputaci a vztahy. Většina obchodních vztahů, které končí soudním sporem, byla zachránitelná v okamžiku, kdy se strany poprvé neshodly na významu dané klauzule. Nejlevnější dostupnou formou řízení rizik je zakomponovat do smlouvy funkční cestu k eskalaci, místo aby se to nechávalo na tom, kdo je nejvíce naštvaný.

Chyba jedna: ponechání použitelného práva náhodě

Smlouva bez doložky o volbě práva není smlouvou bez rozhodného práva. Je to smlouva, jejíž rozhodné právo je určeno kolizní normou po vzniku sporu soudem, u kterého byla věc zahájena. V rámci Evropské unie je touto normou nařízení Řím I o právu rozhodném pro smluvní závazkové vztahy a u nizozemských soudů se uplatňuje bez ohledu na to, zda právo, na které odkazuje, je právem členského státu.

Co Řím I. dělá, když nic neříkáš

Řím I dává stranám svobodnou volbu práva, kterou soudy respektují a kterou lze výslovně učinit nebo která může jasně vyplývat z podmínek smlouvy či okolností. Pokud se volba neuskuteční, nařízení uplatňuje pevná pravidla pro nejběžnější typy smluv. Smlouva o prodeji zboží se řídí právem země, kde má prodávající obvyklé bydliště; smlouva o poskytování služeb právem země, kde má poskytovatel služeb obvyklé bydliště; distribuční smlouva právem obvyklého bydliště distributora; franšízová smlouva právem obvyklého bydliště franšízanta. Pouze v případě, že smlouva nespadá do žádné z těchto kategorií, se uplatní zbytkové kritérium, tedy charakteristické plnění, s opravou v případě, že smlouva zjevně úžeji souvisí s jinou zemí.

Z toho plynou dva důsledky, které lidi překvapí. Zaprvé, mlčení zvýhodňuje dodavatele při prodeji zboží a poskytovatele ve smlouvě o poskytování služeb, takže nizozemský kupující, který nechá tuto otázku otevřenou při nákupu od německého prodávajícího, obvykle zjistí, že se uplatní německé právo. Zadruhé, výchozí pravidla se liší od pravidel pro určení příslušnosti, takže je zcela možné, že se dostanete k nizozemskému soudu, který uplatňuje cizí právo, což je pomalejší a nákladnější, než obě strany očekávaly. Náš průvodce rozhodným právem v mezinárodních smlouvách se těmito mechanismy zabývá podrobněji.

Vídeňská úmluva o prodeji zboží se použije, pokud ji nevyloučíte

Nejčastěji opomíjeným bodem v mezinárodních kupních smlouvách je Úmluva OSN o smlouvách o mezinárodní koupi zboží, známá jako CISG nebo v nizozemské praxi Weens Koopverdrag. Nizozemsko je smluvním státem. Pokud mají obě strany sídlo ve smluvních státech nebo pokud kolizní normy vedou k právu smluvního státu, použije se na kupní smlouvu automaticky Úmluva. Volba nizozemského práva ji nevylučuje, protože Úmluva je součástí nizozemského práva.

Úmluvu lze vyloučit a článek 6 to výslovně říká, ale vyloučení musí být provedeno. Klauzule, která stanoví, že se smlouva řídí právem Nizozemska, ponechává CISG v platnosti; klauzule, která stanoví, že se smlouva řídí právem Nizozemska a že je vyloučena použitelnost Vídeňské úmluvy o prodeji zboží, ji ponechává v platnosti. Které z těchto dvou rozhodnutí chcete, je spíše obchodní než automatické. Úmluva má skutečně mezinárodní judikaturu, funkční pojem podstatného porušení smlouvy a povinnost kupujícího prohlédnout si zboží a oznámit nesoulad v přiměřené lhůtě. Nizozemské vnitrostátní právo prodeje zboží má kratší a přísnější reklamační povinnost. Prodávající často preferují vnitrostátní režim; kupující často preferují Úmluvu.

Pravidla, ze kterých se nelze odchýlit

Volba práva není neomezená. Řím I zachovává nadřazená kogentní ustanovení místa konání a umožňuje, aby se uplatnila ustanovení země plnění. Chrání také určité kategorie stran, zejména spotřebitele a zaměstnance, takže volba práva je nemůže zbavit ochrany kogentních pravidel jejich domovské země. U smluv mezi podniky tato ochrana zřídka zasahuje, ale u sousedních režimů ano. Právo hospodářské soutěže, sankce a kontroly vývozu, bezpečnost výrobků, boj proti praní špinavých peněz a ochrana údajů se uplatňují bez ohledu na právo zvolené ve smlouvě.

Obchodní zastoupení je klasickou pastí. Evropská směrnice o samostatně výdělečně činných obchodních zástupcích, implementovaná do nizozemského občanského zákoníku, dává zástupci působícímu v Evropské unii právo na odškodnění za škodu způsobenou obchodním zástupcům při ukončení pracovního poměru a na minimální výpovědní lhůty a této ochraně se nelze vyhnout volbou práva nečlenského státu, kde zástupce v Unii pracuje. Distribuční smlouva vypracovaná jako zastoupení nebo zastoupení vydávané za distribuční smlouvu to nemění: soudy se zabývají podstatou vztahu. Pokud si vybíráte mezi strukturami, náš přehled různých typů obchodních smluv stanoví důsledky každé z nich.

Sepsání doložky

Použitelná doložka o volbě práva jmenuje jedno právo, uvádí, zda se použije Úmluva o mezinárodních smlouvách o mezinárodních obchodech (CISG), a neříká nic jiného. Rozdělení smlouvy tak, aby se různé části řídily různými právními předpisy, je podle Římského úmluvy I povoleno, ale téměř nikdy se nevyplatí složitost. Odkazování pouze na obecné zásady mezinárodního obchodního práva nebo na zásady UNIDROIT bez podkladového národního práva funguje v rozhodčím řízení, ale před státním soudem je neužitečné. A volba práva země, která nemá žádnou souvislost s žádnou ze stran nebo s transakcí, je platná, ale znamená to, že právníci žádné ze stran neznají odpověď na jakoukoli otázku bez konzultace s místním právním zástupcem.

Chyba dvě: doložka o řešení sporů, která nemůže přinést vykonatelný výsledek

Testem doložky o řešení sporů není to, zda zní autoritativní, ale to, zda lze rozhodnutí, které vynese, vymáhat vůči majetku druhé strany. Na tuto otázku existuje v Evropské unii jiná odpověď než mimo ni a tento rozdíl by měl být základem pro její formulaci.

Volba soudu v rámci Evropské unie

V rámci Unie se jurisdikce řídí přepracovaným nařízením Brusel I. Strany se mohou dohodnout na jurisdikci soudů členského státu a taková dohoda je výlučná, pokud nestanoví jinak. Důležité jsou formální požadavky: dohoda musí být písemná nebo písemně doložena, nebo ve formě, která je v souladu s praxí, kterou si strany mezi sebou zavedly, nebo s mezinárodními obchodními zvyklostmi, o kterých strany věděly nebo měly vědět. Doložka o jurisdikci obsažená v obecných podmínkách, které nebyly druhé straně nikdy poskytnuty, je právě v tomto bodě zranitelná.

Neexistuje-li možnost volby soudu, nařízení obecně stanoví jako příslušnou příslušnou příslušnou příslušnost žalobce bydliště žalovaného a v případě smluv místo plnění dané povinnosti: místo dodání v případě prodeje zboží a místo, kde byly nebo měly být služby poskytnuty v případě smlouvy o poskytování služeb. Proto se nizozemský dodavatel dodávající do Francie může ocitnout před francouzským soudem, i když se jeho faktury vztahují na nizozemské právo.

Velkou výhodou nařízení je jeho vykonatelnost. Rozhodnutí vydané v jednom členském státě je v ostatních uznáváno bez zvláštního řízení a je vykonatelné bez prohlášení vykonatelnosti. V praxi lze nizozemské rozhodnutí vykonat ve Španělsku nebo Polsku na základě rozsudku a osvědčení. Mimo Unii nic srovnatelného neexistuje.

Vymáhání mimo Evropskou unii

Právě zde je většina smluv nejslabší. Podle nizozemského procesního práva nelze zahraniční rozsudek v Nizozemsku jednoduše vykonat, pokud to nestanoví smlouva nebo evropské nařízení. Článek 431 nizozemského občanského soudního řádu stanoví pravidlo a nabízí alternativu: věc lze znovu předložit nizozemskému soudu, který může v praxi přijmout zahraniční rozhodnutí, pokud měl zahraniční soud mezinárodně přijatelný důvod pro jurisdikci, řízení splňovalo základní standardy řádného procesu, rozhodnutí není v rozporu s nizozemským veřejným pořádkem a není v rozporu s dřívějším rozhodnutím mezi stejnými stranami. To je proveditelné, ale jedná se o druhý soubor řízení s tím spojenými náklady a zpožděním a zrcadlový obraz platí pro nizozemské rozsudek vydaný v zahraničí.

Dvě Haagské úmluvy tuto mezeru zmenšují. Úmluva o dohodách o volbě soudu z roku 2005 zavazuje Evropskou unii a vyžaduje, aby smluvní státy uváděly v platnost dohody o výlučné volbě soudu a uznávaly výsledná rozhodnutí. Úmluva o rozsudcích z roku 2019, která pro Evropskou unii vstoupila v platnost 1. září 2023, rozšiřuje uznávání a výkon mezi státy, které k ní přistoupily. Obě jsou užitečné, ale seznam smluvních států zůstává mnohem kratší než počet členů Newyorské úmluvy, takže praktickým řešením pro protistranu mimo Unii je obvykle arbitráž. Náš průvodce, jak se vyhnout problémům s jurisdikcí a výkonem, stanoví kontroly, které je třeba provést před podpisem.

Arbitráž a Newyorská úmluva

Rozhodčí řízení se v mezinárodních smlouvách volí především pro účely vymáhání. Newyorská úmluva o uznávání a výkonu cizích rozhodčích nálezů z roku 1958 zavazuje více než 160 států, včetně téměř všech významných obchodních národů, a zavazuje jejich soudy uznávat rozhodčí smlouvy a vykonávat nálezy pouze s výhradou krátkého a úzkého seznamu důvodů pro odmítnutí. V případě smlouvy s protistranou ve státě, se kterým Nizozemsko nemá smlouvu o rozsudcích, je rozhodčí doložka často jedinou realistickou cestou k rozhodnutí, které lze skutečně vymáhat.

Nizozemské právo v oblasti rozhodčího řízení je stanoveno ve čtvrté knize občanského soudního řádu a bylo modernizováno v roce 2015. Nizozemský rozhodčí institut spravuje rozhodčí řízení podle vlastních pravidel a je obvyklou volbou v tuzemsku; u větších přeshraničních transakcí jsou běžné ICC, LCIA a v určitých odvětvích specializované instituty. Ať už si vyberete kteroukoli možnost, doložka potřebuje k fungování čtyři věci: instituci a její pravidla, místo rozhodčího řízení, počet rozhodců a jazyk. Vynechání sídla je nejškodlivějším opomenutím, protože sídlo určuje dozorčí soud a právo upravující samotné rozhodčí řízení.

Rozhodčí řízení není automaticky levnější ani rychlejší. Strany platí tribunálu a instituci, v podstatě neexistuje odvolání ve věci samé a výrok lze zrušit pouze z omezených důvodů. To jsou spíše vlastnosti než vady, ale znamenají, že rozhodčí řízení vyhovuje smlouvám, kde je důvěrnost, technická odbornost a přeshraniční vymáhání důležitější než právo na druhý názor. Pokud je důležité vztah zachovat, je rozumná stupňovitá klauzule vyžadující vyjednávání a poté mediaci před rozhodčím řízením, za předpokladu, že jednotlivé kroky mají lhůty. Klauzule vyžadující, aby strany řešily spory smírně, bez časového omezení a bez důsledků za odmítnutí, nedosáhne ničeho jiného než zpoždění.

Nizozemský obchodní soud

Pro strany, které chtějí státní soud, ale ne řízení v nizozemštině, je k dispozici nizozemský obchodní soud v… Amsterdam projednává mezinárodní obchodní spory v angličtině od 1. ledna 2019, přičemž specializovaná komora a odvolací soud jednají rovněž v angličtině. Vyžaduje, aby se na tom strany výslovně a písemně dohodly, účtuje vyšší soudní poplatky než běžné soudy a její rozhodnutí kolují v rámci Evropské unie běžným způsobem podle přepracovaného nařízení Brusel I. V případě sporu mezi nizozemskou stranou a jinou evropskou stranou je často lepším řešením než rozhodčí řízení a náš přehled... soudní spory podle nizozemského práva vysvětluje, jak se běžná trasa srovnává.

Chyba tři: platební podmínky, které ignorují zákonná pravidla

Platební doložky jsou obvykle formulovány tak, jako by strany psaly na prázdný papír. Není tomu tak. U smluv mezi podniky již evropské a nizozemské právo upravuje pozdní platby a doložka, která se od těchto pravidel odchyluje bez udání důvodu, jednoduše vytváří zmatek ohledně toho, který režim se použije.

Platební lhůty, zákonný obchodní úrok a náklady na vymáhání

Evropská směrnice o boji proti opožděným platbám v obchodních transakcích je implementována v nizozemském občanském zákoníku. V praxi jsou důležitá tři pravidla. Pokud se strany nedohodnou na lhůtě splatnosti, je platba splatná do třiceti dnů od doručení faktury nebo zboží či služeb, podle toho, která lhůta nastane později. Mezi podniky se lze dohodnout na delší lhůtě, ale občanský zákoník ji omezuje na šedesát dnů, pokud není delší lhůta výslovně dohodnuta a není zjevně nespravedlivá vůči věřiteli; vůči veřejnému orgánu je strop třicet dnů. A jakmile je dlužník v prodlení, platí zákonný obchodní zájem ze zákona, aniž by byla nutná upomínka.

Zákonný obchodní úrok se liší od běžného zákonného úroku, který se vztahuje na neobchodní závazky. Je podstatně vyšší a sazbu za každé pololetí stanoví a zveřejňuje vláda. Neuvádějte do smlouvy žádnou sazbu, pokud nemáte v úmyslu nahradit zákonnou sazbu, a ověřte si, zda je smluvní sazba skutečně vyšší, protože nižší sazba bude jednoduše ignorována ve prospěch zákonné spodní hranice. Věřitel má navíc nárok na pevnou minimální částku na mimosoudní náklady na vymáhání pohledávky, aniž by je musel prokazovat, a to opět stanovenou nařízením.

Ponaučení z formulace je jednoduché. Řekněte, kdy může být faktura zaslána, co musí obsahovat, kdy je platba splatná, v jaké měně a na který účet a zda je úrok zákonnou obchodní sazbou nebo vyšší smluvní sazbou. Nejasnosti, jako je platba po dokončení, jsou nejčastějším zdrojem sporů o vymáhání, protože dokončení je přesně to, na čem se strany neshodnou. Náš průvodce, jak podepsat smlouvu bez skrytých právních problémů, se zabývá pastmi v souvisejících ustanoveních.

Zajištění: výhrada vlastnictví, záruky a zálohy

Nizozemské právo nabízí dodavateli silné a levné zajišťovací právo, které mnoho mezinárodních smluv nevyužívá. Výhrada vlastnictví (eigendomsvoorbehoud) umožňuje prodávajícímu ponechat si vlastnictví dodaného zboží až do provedení platby a přetrvává i po bankrotu kupujícího, takže zboží lze od správce získat zpět, a není považováno za běžnou pohledávku. Musí být dohodnuta předem, ideálně v obecných podmínkách, a musí být formulována pečlivě: rozšířená výhrada vlastnictví pokrývající všechny nároky vyplývající ze vztahu je podle nizozemského práva platná v omezeném rozsahu, zatímco klauzule, jejímž cílem je rozšířit vlastnictví na zboží, které bylo zpracováno nebo smícháno, obecně platná není. Její účinnost vůči zboží, které opouští Nizozemsko, závisí na právu země, kde se zboží nachází, což je důvod, proč vědět, kam zboží směřuje.

Kromě výhrady vlastnictví jsou obvyklými nástroji bankovní záruka, záruka mateřské společnosti, dokumentární akreditiv a platba v tranších podle milníků. Zálohy a kauce by měly výslovně uvádět, zda jsou vratné a za jakých okolností, protože nizozemské právo nemá žádné standardní pravidlo, které by kauci propadalo. Pokud je záměrem, aby si prodávající při zrušení smlouvy ponechal peníze, musí to být ve smlouvě uvedeno a smlouva by měla být formulována jako pevná částka za zrušení, nikoli jako pokuta, a to z důvodů uvedených níže. Pokud je solventnost protistrany pochybná, riziko není teoretické: náš průvodce úpadkem vašeho smluvního partnera stanoví, co přežije úpadek a co ne.

Měnové, indexační a dlouhodobé cenové riziko

U smlouvy uzavřené na více než rok je cena stejně tak číslem jako alokací rizika. Uveďte jednu zúčtovací měnu a jednu platební měnu a uveďte, kdo nese náklady na konverzi a bankovní poplatky. Pokud má být kurzové riziko sdíleno, definujte referenční kurz, zdroj a denní dobu, kdy se odečítá, protože rozdíl mezi referenčním kurzem centrální banky a komerčním kurzem jsou skutečné peníze na velké faktuře.

Indexační doložky by měly uvádět zveřejněný index, specifikovat základní období, datum revize a vzorec a uvádět, co se stane, pokud index přestane být zveřejňován. Otevřené doložky umožňující jedné straně upravovat ceny dle vlastního uvážení jsou mezi podniky vymahatelné, ale nejsou v souladu s požadavky přiměřenosti a spravedlnosti, které nizozemské právo uplatňuje na každou smlouvu, a soud je bude vykládat úzce. Doložka umožňující nové sjednání smlouvy v případě překročení stanovené prahové hodnoty s právem na ukončení smlouvy s výpovědní lhůtou, pokud nové sjednání selže, je robustnější než doložka dávající jedné straně slovo. Všimněte si také, že pravidla ochrany spotřebitele v nizozemském smluvním právu jsou ještě přísnější, pokud protistrana nejedná v rámci obchodní činnosti.

Chyba čtyři: ukončení a vyšší moc vypracované podle nesprávného modelu

Nizozemské právo nemá jediný koncept ukončení smlouvy. Má jich několik a ty mají různé požadavky a různé důsledky. Šablony psané pro systém obecného práva je stlačují do jedné klauzule a výsledek často nesplňuje očekávání strany, která se ho dovolává.

Zrušení z důvodu porušení vyžaduje nejprve prodlení

Odstoupení od smlouvy z důvodu porušení smlouvy, ontbinding, je podle občanského zákoníku možné vždy, když jedna strana neplní smlouvu, pokud není porušení příliš malé na to, aby jej odůvodňovalo. Důležitou podmínkou je, že pokud je plnění stále možné, musí být druhá strana nejprve v prodlení, verzuim, a k prodlení obvykle dochází až po písemném oznámení o prodlení (ingebrekestelling), které poskytuje přiměřenou lhůtu pro plnění. Omezení tohoto oznámení je nejčastější procesní chybou v nizozemských obchodních sporech a mění oprávněný nárok na neplatný.

Existují výjimky. Oznámení se nevyžaduje, pokud uplynula pevně dohodnutá lhůta, pokud se plnění stalo trvale nemožným nebo pokud dlužník jasně dal najevo, že smlouvu neplní. Smlouva může také stanovit, že specifická porušení automaticky uvedou druhou stranu do prodlení, a toto porušení obvykle stojí za ty dva řádky. Co smlouva nemůže rozumně učinit, je zacházet s odstoupením od smlouvy jako s něčím, k čemuž dochází zasláním e-mailu, který smlouvu označuje za ukončenou: účinkem odstoupení je, že obě strany musí vrátit, co obdržely, což často není to, co si strana, která smlouvu odstupuje, přeje.

Ukončení trvajícího vztahu

Trvalá smlouva na dobu neurčitou, tzv. „duurovereenkomst“, může být v zásadě ukončena výpovědní lhůtou, i když samotná smlouva o tom nic neříká. Nizozemská judikatura však toto právo podmiňuje požadavky přiměřenosti a spravedlnosti: v závislosti na délce trvání vztahu, investicích, které druhá strana vynaložila, a její závislosti na smlouvě může soud požadovat dostatečně dlouhou výpovědní lhůtu, závažný důvod nebo kompenzaci. Distributor, který si vybudoval trh za deset let, nemůže být propuštěn s třicetidenní výpovědní lhůtou jen proto, že smlouva nic neříká.

Řešením je regulace. Stanovte výpovědní lhůtu explicitně, písemně a s definovaným způsobem doručení, uveďte, které události umožňují okamžité ukončení, a upravte, co se stane poté: platba za provedenou práci, vrácení materiálu a důvěrných informací, pokračování stávajících objednávek a která ustanovení zůstávají v platnosti. Náš průvodce ukončením smlouvy a výpovědními lhůtami se zabývá mechanismy a smlouva by měla jasně rozlišovat mezi ukončením z důvodu praktičnosti a odstoupením z důvodu porušení smlouvy, aby se jedno z nich náhodně neuplatnilo místo druhého.

Vyšší moc a nepředvídané okolnosti

Podle nizozemského občanského zákoníku nelze neplnění přičíst dlužníkovi, pokud není způsobeno jeho vinou a nespadá do jeho rizika podle zákona, právního aktu nebo obecně uznávané praxe. Jedná se o vyšší moc (overmacht). Její účinek je omezený, ale důležitý: zprošťuje dlužníka povinnosti platit náhradu škody, ale sama o sobě neruší smlouvu a druhá strana může stále odstoupit, protože odstoupení nevyžaduje zavinění.

Protože zákonné pravidlo se zaměřuje na rozdělení rizika, smluvní doložka o vyšší moci není dekorací. Definuje, co spadá pod čí riziko, a proto mění výsledek. Po pandemii, sankčních balíčcích a šokových výkyvech cen energií v posledních letech je obecná formulace o událostech mimo kontrolu strany zjevně nedostatečná. Vyjmenujte události: epidemie a vládní opatření přijatá v reakci na ni, válka a sankce, omezení vývozu a dovozu, kybernetický útok, selhání jmenovaného klíčového dodavatele, stávka a extrémní počasí. Uveďte výpovědní lhůtu v dnech, nikoli v týdnech. Uložte povinnost zmírnit dopady a obnovit plnění. Uveďte, které závazky trvají i během pozastavení, a zejména zda trvají i platební závazky. A stanovte dlouhodobou lhůtu: pokud plnění zůstane pozastaveno i po dohodnutém počtu dnů, může kterákoli ze stran smlouvu ukončit.

Kromě vyšší moci má nizozemské právo samostatný a neobvyklý opravný prostředek pro nepředvídané okolnosti. Na návrh strany může soud změnit účinky smlouvy nebo ji zrušit, ať už zcela nebo zčásti, pokud nastanou okolnosti, které strany nepředvídaly a které jsou takové povahy, že druhá strana nemůže rozumně očekávat, že smlouva zůstane nezměněna. Prahová hodnota je vysoká a soudy ji uplatňují jen střídmě, ale existuje a nelze ji smlouvou zcela vyloučit. Klauzule o tíživých okolnostech, která umožňuje nové projednání na základě definovaných spouštěčů, je lepším způsobem, jak toto riziko kontrolovat, než předstírat, že neexistuje.

Soud může snížit pokutu

Smluvní pokuta (boetebeding) je platná podle nizozemského práva a je užitečným nástrojem, zejména u závazků mlčenlivosti a zákazu konkurence, kde je skutečnou ztrátu obtížné vyčíslit. Občanský zákoník však dává soudu pravomoc snížit pokutu, pokud by použití doložky za daných okolností vedlo ke zjevně nepřiměřenému výsledku. Tuto pravomoc nelze vyloučit dohodou. Nejvyšší soud jasně stanovil, že je třeba ji používat s zdrženlivostí a soud se bude zabývat vztahem mezi pokutou a skutečnou škodou, povahou smlouvy, zněním doložky a okolnostmi, za kterých je uplatněna.

Z toho plynou dva důsledky formulace. Zaprvé, sankce, která má nějaký viditelný vztah k újmě, od které má odradit, přetrvá; kulaté číslo stanovené na úrovni, kterou nikdo nemůže odůvodnit, nemusí. Zadruhé, uveďte, zda sankce nahrazuje náhradu škody, nebo ji doplňuje, protože zákonná výchozí hodnota je taková, že sankce náhradu škody nahrazuje, a mnoho stran zamýšlí opak. Stejná klauzule by měla stanovit, zda lze plnění stále požadovat vedle sankce.

Stropy a výjimky z odpovědnosti

Nizozemské právo povoluje omezení a vyloučení odpovědnosti mezi podniky a toto vyloučení je běžně dodržováno. Tímto limitem je požadavek přiměřenosti a spravedlnosti: na doložku se nelze spoléhat tam, kde by její spoléhání bylo nepřijatelné, a soudy soustavně odmítají povolit vyloučení na ochranu strany před jejím vlastním úmyslem nebo vědomou bezohledností a obecně před úmyslem jejího vrcholového vedení. Do tohoto posouzení vstupují závažnost porušení, povaha újmy, rozsah pojištění rizika a vyjednávací pozice stran. Strop vázaný na hodnotu smlouvy nebo na pojistnou částku s výjimkami pro kategorie, které strany skutečně hodlají z stropu vyloučit, bude mnohem pravděpodobnější, že obstojí, než plošné vyloučení veškeré odpovědnosti.

Chyba pátá: všeobecné obchodní podmínky, které se nikdy nestaly součástí smlouvy

Standardní podmínky obsahují omezení odpovědnosti, výhradu vlastnictví, promlčecí lhůty, doložku o jurisdikci a volbu práva. Jsou také tou částí smlouvy, se kterou se nejčastěji zachází nedbale. Podle nizozemského práva rozhodují o tom, zda se vůbec uplatní, dvě otázky: čí podmínky zvítězily a byly včas k dispozici.

Bitva forem: Nizozemské právo následuje první výstřel

Pokud se každá strana odkazuje na své vlastní standardní podmínky, řeší nizozemský občanský zákoník konflikt neobvyklým způsobem. Druhý odkaz nemá žádný účinek, pokud výslovně neodmítne použitelnost podmínek první strany. Jinými slovy, nizozemské právo se řídí prvním odkazem: podmínky uvedené jako první platí, pokud je strana, která odpovídá, výslovně neodmítne, a pouhé vytištění vlastních podmínek na zadní straně potvrzení objednávky není výslovným odmítnutím.

Toto je opak pravidla „poslední šance“, které se nachází v mnoha jiných systémech, a liší se to také od postoje podle Vídeňské úmluvy o prodeji zboží, kde odpověď obsahující podstatně odlišné podmínky představuje protinabídku. Stejná výměna dokumentů tedy může vést k různým výsledkům v závislosti na tom, zda byla CISG vyloučena. Praktická odpověď je jednoduchá a stojí za to ji začlenit do prodejního procesu: v prvním dokumentu, který zašlete, uveďte jasné znění svých vlastních podmínek a výslovně odmítněte jakékoli podmínky druhé strany. Náš průvodce sepsáním všeobecných obchodních podmínek se zabývá celým zněním.

Zpřístupnění podmínek před uzavřením smlouvy

Nizozemské právo vyžaduje, aby uživatel všeobecných podmínek poskytl druhé straně přiměřenou příležitost se s nimi seznámit, v zásadě jejich předáním před uzavřením smlouvy nebo v jejím průběhu. Pokud se tak nestane, jsou jednotlivé doložky neplatné a druhá strana může prohlásit za neplatné právě tu doložku, na kterou se uživatel odvolává. Uložení podmínek u Obchodní komory nebo soudního rejstříku a uvedení místa, kde je lze získat, je pouze záložní možností pro případy, kdy jejich předání skutečně není rozumně možné.

U smluv uzavřených elektronicky umožňuje občanský zákoník zpřístupnit podmínky elektronicky před uzavřením smlouvy, a to způsobem, který umožňuje druhé straně je uložit a později k nim přistupovat. Odkaz v patičce webových stránek nestačí automaticky; obvykle stačí odkaz zobrazený před zadáním objednávky ve formě, kterou lze stáhnout. V praxi se většina těchto argumentů vyřeší připojením podmínek ve formátu PDF k cenové nabídce a odkazem na ně v průvodním e-mailu.

Výjimka, která se vztahuje na mezinárodní smlouvy

Existuje ještě jeden bod, který mezinárodní smlouvy často přehlížejí. Ochranný režim všeobecných obchodních podmínek v nizozemském občanském zákoníku se nevztahuje na smlouvy mezi stranami jednajícími v rámci obchodní nebo profesní činnosti, pokud obě strany nejsou usazeny v Nizozemsku. Důsledkem je, že zahraniční podnik uzavírající smlouvu s nizozemským dodavatelem se nemůže dovolávat nizozemských pravidel v případě nepřiměřeně závazných ustanovení a jeho postavení závisí na běžných smluvních pravidlech a na přiměřenosti a spravedlnosti. Zda to pomůže nebo uškodí, závisí na tom, na které straně transakce se nacházíte, ale mělo by to být spíše vědomé rozhodnutí než překvapení. Větší nizozemské společnosti překračující zákonné prahové hodnoty velikosti jsou rovněž z částí ochranného režimu vyloučeny.

Dodací podmínky, Incoterms a převod vlastnictví

Incoterms jsou standardní obchodní podmínky vydávané Mezinárodní obchodní komorou. Rozdělují náklady a rizika spojená s přepravou a určují, kdo zajišťuje přepravu, pojištění, vývozní a dovozní odbavení. Nepřevádějí vlastnictví, neurčují rozhodné právo a nenahrazují kupní smlouvu. Aktuální vydání je Incoterms 2020 a smlouva by to tak mělo uvádět, protože dřívější vydání zůstávají v oběhu a některé podmínky se mezi nimi změnily.

Výběr správného pravidla

Nejčastější chybou je použití námořního termínu pro kontejnerový náklad. Podle podmínek FOB přechází riziko v okamžiku, kdy je zboží na palubě lodi, ale kontejner je obvykle předán dopravci v terminálu o několik dní dříve, což ponechává nepojištěnou mezeru, v níž žádná ze stran není zjevně vystavena riziku. Pro kontejnery jsou správnými pravidly FCA nebo CPT a CIP, kde prodávající platí za přepravu a podle CIP za pojištění. Rezervní pravidla FOB, CFR a CIF platí pro sypký a kusový náklad skutečně naložený na loď.

Přesně uveďte místo. FCA následované městem nestačí: uveďte terminál, sklad nebo adresu, protože uvedené místo určuje, kam přechází riziko a kdo platí manipulační poplatky terminálu na každém konci. EXW si zaslouží zvláštní opatrnost, protože zavazuje kupujícího k vyřízení vývozních formality v zemi prodávajícího, což zahraniční kupující často nemůže ze zákona udělat; FCA v prostorách prodávajícího dosahuje téměř stejného obchodního výsledku bez tohoto problému. DDP je zrcadlovým obrazem: činí prodávajícího odpovědným za dovozní odbavení, cla a dovozní DPH v zemi kupujícího, což vyžaduje přítomnost nebo finančního zástupce v dané zemi a je to pravidelně odsouhlaseno prodávajícími, kteří si neověřili, zda to mohou provést. Pokud je zboží přepravováno po silnici v rámci Evropy, vztahuje se na přepravní smlouvu Úmluva CMR a stanoví svá vlastní omezení odpovědnosti a časové promlčecí lhůty a náš průvodce Úmluvou CMR pro mezinárodní silniční dopravu vysvětluje, jak to souvisí s kupní smlouvou.

Vlastnictví přechází podle národního práva, nikoli podle Incoterms

Podle nizozemského práva přechází vlastnictví k movitým věcem dodáním na základě platného titulu, a to převodcem s oprávněním k nakládání. Riziko a vlastnictví jsou proto oddělené otázky a smlouva, která upravuje jedno a ignoruje druhé, je neúplná. Právě sem patří výhrada vlastnictví: odkládá převod vlastnictví až do zaplacení, přičemž Incoterm ponechává rozdělení rizika při přepravě. V kupní smlouvě je stanoveno , kdy vlastnictví přechází, kdy přechází riziko, kdo zboží pojišťuje a na jakou částku a jaký je postup při kontrole a reklamaci při dodání, včetně lhůty, ve které musí kupující oznámit vady.

Důvěrnost, duševní vlastnictví a osobní údaje

Nizozemské právo neukládá obchodním stranám mimo konkrétní vztahy obecnou povinnost mlčenlivosti, takže důvěrnost musí být vytvořena smluvně. Funkční klauzule definuje, co je důvěrné, spíše než výčtem dokumentů, stanoví povolený účel, jmenuje osoby, kterým je zveřejnění povoleno, a zavazuje příjemce k jejich závazku, stanoví, jak dlouho závazek trvá po skončení smlouvy, a upravuje vrácení nebo zničení materiálu. Připojení k závazku je běžné z výše uvedeného důvodu: prokázat ztrátu v důsledku úniku je téměř nemožné. Obchodní tajemství se navíc těší zákonné ochraně podle nizozemské implementace směrnice o evropském obchodním tajemství, ale pouze pokud držitel podnikl přiměřené kroky k zachování tajemství informací, což znamená, že smlouva musí být doprovázena skutečnými kontrolami přístupu. Náš průvodce dohodou o mlčenlivosti stanoví standardní strukturu.

Duševní vlastnictví se nepřevádí, protože za něj bylo zaplaceno. Podle nizozemského práva zůstávají autorská práva a další práva vytvořená dodavatelem u dodavatele, pokud nejsou postoupena, a postoupení autorských práv vyžaduje listinu. Práva vytvořená zaměstnancem při výkonu zaměstnání obvykle přecházejí na zaměstnavatele ze zákona, ale toto pravidlo se nevztahuje na osoby samostatně výdělečně činné ani na subdodavatele. Mezinárodní smlouva by proto měla stanovit, kdo je vlastníkem již existujícího materiálu, kdo je vlastníkem nově vytvořeného materiálu, jakou licenci každá strana získává k podkladovému materiálu druhé strany a na kterých územích. Morální práva autora nemohou být podle nizozemského práva postoupena, i když se jich lze v omezeném rozsahu vzdát. V případě porušení práv třetích stran výslovně rozdělte obhajobu a odškodnění a stanovte je. Naše praxe v oblasti duševního vlastnictví může toto rozdělení před podpisem přezkoumat a zejména smlouva o IT službách vyžaduje výslovné uvedení licenčního a zdrojového kódu.

V případech, kdy osobní údaje překračují hranice, se na zpracování vztahuje obecné nařízení o ochraně osobních údajů bez ohledu na právo zvolené pro smlouvu. Pokud jedna strana zpracovává osobní údaje jménem druhé strany, je povinná smlouva o zpracování údajů s obsahem předepsaným nařízením a předávání do zemí mimo Evropský hospodářský prostor vyžaduje právní základ, ve většině případů standardní smluvní doložky spolu s posouzením dopadu předání. Doložka o mlčenlivosti nenahrazuje ani jednu z těchto doložek.

Podepisování: oprávnění, formality a elektronické podpisy

Smlouva podepsaná osobou bez oprávnění nezavazuje společnost, pokud společnost nevytvoří zdání oprávnění nebo jej následně neratifikuje. Pro nizozemskou protistranu je oprávnění veřejně dostupným záznamem: obchodní rejstřík vedený Obchodní komorou uvádí ředitele a veškerá registrovaná omezení jejich podpisových pravomocí a třetí strana jednající v dobré víře je obecně chráněna před skutečnostmi, které měly být registrovány, ale nebyly. Kontrola rejstříku před podpisem nic nestojí a otázku vyřeší. V případě zahraniční protistrany si vyžádejte usnesení představenstva nebo plnou moc a ekvivalentní výpis z rejstříku.

Většina obchodních smluv podle nizozemského práva nevyžaduje žádnou zvláštní formu, ale některé ano. Převod registrovaného majetku vyžaduje notářský zápis a registraci; postoupení autorských práv a převod akcií v nizozemské společnosti s ručením omezeným rovněž vyžadují listinu. Konkurenceschopnost v pracovní smlouvě musí být písemná. Pokud je předepsána formální náležitost a není dodržena, je úkon neplatný a žádná dohoda jej nenapraví.

Elektronické podpisy se řídí nařízením eIDAS, které je v Nizozemsku přímo použitelné, spolu s ustanovením občanského zákoníku, které zrovnoprávňuje elektronický podpis s ručně psaným, pokud je použitá metoda dostatečně spolehlivá s ohledem na účel a okolnosti. Kvalifikovaný elektronický podpis má ve smyslu nařízení stejnou právní účinnost jako ručně psaný podpis. U přeshraniční smlouvy s vysokou hodnotou se spolehlivost metody vyplatí vynaložit zvláštní úsilí: použijte kvalifikovaný nebo alespoň pokročilý podpis s auditní stopou, ve smlouvě uveďte, že je sjednán elektronický podpis, a uschovejte podepsaný soubor s jeho ověřovacími údaji.

Šablony, přizpůsobení a cyklus kontroly

Šablona je kontrolní seznam, nikoli smlouva. Šetří čas na strukturování a připomíná vám ustanovení, na která byste jinak zapomněli, a je nebezpečná ze stejného důvodu: vytváří dokument, který vypadá hotově. Doložky, které rozhodují o případech, popis toho, co je dodáváno, cenový mechanismus, kritéria přijetí, strop odpovědnosti a doložka o sporech, to jsou přesně ty, které šablona nedokáže vyplnit.

Začněte transakcí. Specifikujte zboží nebo služby s měřitelnými kritérii, množstvím, technickými specifikacemi, přijatelnou mírou vad a kontrolními postupy; u služeb definujte standard, jak se měří výkonnost a co se stane, když není splněn. Propojte dodávky s termíny a zaveďte postup pro změny, který stanoví, kdo může požádat o změnu, kdo ji musí schválit a jak se stanoví cena, protože změna rozsahu bez postupu je místem, kde se smlouvy s pevnou cenou mění ve spory. Náš průvodce strategií pro vyjednávání smluv se zabývá tím, jak tuto linii v jednáních udržet, a konkrétní struktury se liší podle typu smlouvy: smlouva o dodávkách , konsignační smlouva , franšízová smlouva a smlouva o účasti mají svá vlastní závazná pravidla a standardní nástrahy.

Smlouvy také stárnou. Mění se legislativa, mění se sankční seznamy, ruší se indexové série, odcházejí osoby uvedené ve výpovědní klauzuli. Dlouhodobé smlouvy každoročně kontrolujte podle krátkého kontrolního seznamu: změnily se platné právní předpisy nebo regulační pozice, jsou platební a cenové podmínky stále komerční, jsou dodací podmínky stále aktuální vydání Incoterms, jsou adresy pro oznámení správné a má stále vztah k rizikové hodnotě? Podepsané originály uchovávejte na jednom místě spolu s všeobecnými podmínkami, které byly v dané době skutečně připojeny, protože v případě sporu je důležitá pouze verze platná v den uzavření smlouvy.

Co dělat před podpisem

Před podpisem mezinárodní obchodní smlouvy si písemně vyřešte pět otázek. Které právo se řídí a zda se Vídeňská úmluva o koupi zboží uplatňuje, či nikoliv? Který fórum rozhoduje a lze jeho rozhodnutí vymáhat tam, kde se nachází majetek druhé strany? Kdy je platba splatná, jaké úroky a jaké zajištění se uplatní? Jak smlouva končí a co přetrvává i po jejím skončení? A čí všeobecné podmínky se uplatní a byly poskytnuty včas, aby se staly součástí smlouvy. Pokud dokážete na těchto pět otázek odpovědět z textu, smlouva přežije většinu toho, co s ní obchodní život udělá.

Nechte si provést kontrolu před podpisem, a ne až po neuhrazení první faktury. Zapojení smluvního právníka ve fázi přípravy smlouvy stojí zlomek ceny argumentace ohledně klauzule, která nikdy nebyla přizpůsobena dohodě, a je to bod, kdy lze ještě změnit rozdělení rizik.

Law & More Poskytuje poradenství nizozemským i mezinárodním podnikům v oblasti přípravy, kontroly a sjednávání přeshraničních obchodních smluv, všeobecných obchodních podmínek a sporů, které následují v případě jejich neúspěchu, od volby práva a příslušnosti soudu až po vymáhání. Pokud připravujete mezinárodní smlouvu nebo jednáte s protistranou, která neplní své závazky, naši právníci dokumenty přezkoumají a stanoví možnosti. Kontaktujte nás, prosím, a proberte s námi svou situaci, nebo si přečtěte naše širší informace. právní poradenství pro firmy a průvodci korporátním právem.

Často kladené otázky

Níže uvedené otázky se zabývají praktickými problémy, které nejčastěji vznikají, když nizozemská firma uzavírá smlouvy přes hranice: jazyk a tlumočení, měnové riziko, kulturní rozdíly ve vyjednávání, doložky o řešení sporů a duševní vlastnictví.

Tyto chyby jsou z velké části otázkou toho, kdo dokumenty sepisuje a kontroluje; viz naše kritéria pro výběr nizozemské advokátní kanceláře pro mezinárodní smlouvy.