Právní rozdělení v Nizozemsku: postup, věřitelé a odpovědnost

Právní rozdělení v Nizozemsku (juridische splitsing) je restrukturalizace společnosti upravená v Hlavě 7 Knihy 2 nizozemského občanského zákoníku, při které aktiva a pasiva právnické osoby přecházejí na jednu nebo více dalších právnických osob na základě univerzálního titulu. Vzhledem k tomu, že k převodu dochází ze zákona prostřednictvím jediného notářského zápisu, není pro každé aktivum nutná samostatná listina o převodu a žádná protistrana nemusí spolupracovat. Nizozemské právo rozeznává dvě formy: úplné rozdělení (zuivere splitsing), při kterém oddělující se subjekt přestává existovat, a odštěpení (afsplitsing), při kterém přetrvává.

Právě tento jediný mechanismus, převod na základě univerzálního titulu, dělá právní rozdělení atraktivním a zároveň nebezpečným. Přesouvá vše popsané v návrhu rozdělení najednou, včetně povinností, které jste si možná nezmapovali. Tato příručka stanoví dvě zákonné formy, které subjekty je mohou použít, postup a jeho lhůty, ochranu, kterou zákon poskytuje věřitelům, a pravidla odpovědnosti, která platí i po podpisu listiny. Je určena pro ředitele, akcionáře a poradce, kteří připravují restrukturalizaci podle nizozemského práva.

Co znamená univerzální titul v praxi

V rámci obchodu s aktivy se každý prvek podniku převádí jednotlivě. Movitý majetek je dodán, pohledávky jsou postoupeny a oznámeny, nemovitý majetek vyžaduje notářský zápis a registraci a smlouvy se převádějí pouze tehdy, pokud protistrana souhlasí s převzetím smlouvy podle článku 6:159 občanského zákoníku. Každý z těchto kroků může selhat a jediný neochotný dodavatel nebo pronajímatel může celou transakci zpozdit.

Právní rozdělení funguje naopak. Návrh na rozdělení popisuje, kam která aktiva a pasiva jdou, a v den nabytí účinnosti notářského zápisu se nacházejí. Práva, povinnosti, smlouvy a právní postavení přecházejí společně, bez individuálních aktů převodu a bez souhlasu protistran. To je praktická výhoda, která ospravedlňuje náročnější postup.

Než se na to spolehnete, jsou důležité tři podmínky. Zaprvé, smlouvy často obsahují doložky o změně kontroly nebo převodu, které dávají protistraně právo na ukončení smlouvy, i když je samotný převod automatický; tyto doložky je nutné si přečíst před vypracováním návrhu, nikoli po něm. Zadruhé, povolení, licence a dotace ne vždy následují po aktivech, protože mnoho z nich je uděleno určenému držiteli a jejich převoditelnost se řídí pravidly správního práva, která se na každý systém vztahují. Zatřetí, registrovaná aktiva je stále třeba registrovat: nemovitý majetek musí být zapsán v katastru nemovitostí (Kadaster) a práva duševního vlastnictví v příslušných registrech, i když vlastnictví již přešlo.

Právní rozdělení není totéž co právní fúze, kde se subjekty slučují, nikoli oddělují, ačkoli postupy jsou postaveny na stejném vzoru. Pokud zvažujete tyto dva aspekty, náš článek o zpětné účinnosti v nizozemské právní fúzi popisuje, jak fungují otázky načasování na straně fúze.

Dvě zákonné formy: úplné rozdělení a odštěpení

Článek 2:334a občanského zákoníku rozlišuje dvě formy a volba mezi nimi formuje vše, co následuje.

• Úplné rozdělení (rozdělení zuivere): veškerá aktiva a pasiva oddělující se subjektu přecházejí na dva nebo více nástupnických subjektů a oddělující se subjekt zaniká. Likvidace není nutná; subjekt zaniká ze zákona, jakmile oddělení nabude účinnosti.
• Odštěpení (afsplitsing): část aktiv a pasiv přechází na jeden nebo více nabývajících subjektů, které mohou být nově založené nebo již existující, a oddělující se subjekt nadále existuje. Tato forma se v praxi používá u velké většiny restrukturalizací.

Oddělení, při kterém oddělující se subjekt sám získá akcie v novém subjektu, je standardní cestou k holdingové struktuře: provozní činnost, majetek nebo penzijní závazky jsou od sebe odděleny, zatímco vlastnictví na vrcholu zůstává přesně takové, jaké bylo. Oddělení, při kterém akcionáři získají akcie přímo, někdy nazývané rozdělení akcionářům, je cesta používaná k oddělení větví rodiny nebo k přípravě obchodní jednotky k prodeji třetí straně.

Které právnické osoby se mohou účastnit rozdělení

Článek 2:334b občanského zákoníku stanoví výchozí bod: strany rozdělení musí mít stejnou právní formu a právnická osoba založená v průběhu rozdělení musí mít stejnou formu jako rozdělující se subjekt. Existují dvě důležité kvalifikační požadavky. Veřejná obchodní společnost (naamloze vennootschap) a soukromá společnost (besloten vennootschap) se pro tento účel považují za stejnou právní formu, takže obchodní společnost se může rozdělit na nezávislou společnost a naopak. A sdružení, družstvo, vzájemná pojišťovna nebo nadace mohou v rámci rozdělení založit nezávislou společnost nebo nezávislou společnost, pokud rozdělující se subjekt v ní získá všechny akcie.

V praxi platí dva absolutní zákazy. Zrušená právnická osoba se nemůže oddělit, pokud již byly provedeny výplaty, a subjekt v úpadku nebo s pozastavením plateb se nemůže oddělit, s výjimkou úzce specifického případu, kdy se stane jediným akcionářem nově založené nezávislé nebo obchodní společnosti. Pokud hrozí insolvence, oddělení není cestou ven a pokus o něj s sebou nese jak žalobu na neplatnost, tak i žalobu na osobní odpovědnost vůči ředitelům. Náš článek o odpovědnosti ředitelů ukazuje, kudy tato hranice vede.

Postup oddělení krok za krokem

Postup je stanoven zákonem a v jednoduchém případě trvá tři až šest měsíců. Povinná jednoměsíční lhůta pro podání námitek je základním prvkem; zbytek určuje vypracování návrhu, auditorská práce a schválení společností.

Vypracování návrhu na rozdělení

Správní rady všech zúčastněných subjektů vypracují návrh na rozdělení, který podepisuje každý člen představenstva; chybějící podpis musí být nahlášen spolu s odůvodněním. Návrh je operativním dokumentem celé restrukturalizace a jeho ústředním prvkem je popis aktiv a pasiv, které přecházejí na každý nabývající subjekt. Tento popis musí být dostatečně přesný, aby třetí strana mohla v den účinnosti rozdělení přesně určit, kde se dané aktivum, smlouva nebo dluh nachází. Správní rady rovněž vypracují písemné vysvětlení návrhu, které zahrnuje očekávané důsledky pro činnost a postavení akcionářů, věřitelů a zaměstnanců a stanoví metodu použitou k ocenění aktiv a ke stanovení výměnného poměru akcií.

U veřejné nebo soukromé společnosti musí auditor potvrdit, že navrhovaná alokace a jí přiřazená hodnota jsou řádně doloženy, a musí být k dispozici roční účetní závěrky za poslední tři finanční roky každého zúčastněného subjektu. Pokud poslední finanční rok skončil více než šest měsíců před podáním návrhu, jsou vyžadovány průběžné údaje.

Podání, oznámení a postavení věřitelů

Podle článku 2:334h občanského zákoníku každá strana rozdělení podá návrh a průvodní dokumenty obchodnímu rejstříku u Obchodní komory nebo je zpřístupní elektronicky a oznámí v celostátně distribuovaných novinách, že dokumenty byly podány a kde je možné do nich nahlédnout. Toto oznámení spouští běh lhůty pro věřitele.

Věřitel, který se obává, že rozdělení ponechá slabšího dlužníka čelit stejné povinnosti, může požadovat zajištění nebo jinou záruku. Pokud ji subjekt neposkytne, může věřitel podat odpor (verzet) k okresnímu soudu do jednoho měsíce od oznámení podle článku 2:334l občanského zákoníku. Včas podaný odpor blokuje notářský zápis: nelze jej provést, dokud není odpor vzaty zpět nebo dokud není rozhodnutí o jeho zrušení vykonatelné. Soud může nařídit poskytnutí jistoty jako cenu za zrušení odporu a v extrémním případě může rozdělení ponechat zablokované.

V tomto okamžiku se o většině rozdělení společností skutečně rozhoduje. Banky, pronajímatelé a poskytovatelé penzijních fondů běžně využívají lhůtu pro podání námitek k opětovnému projednání a restrukturalizace, která financující banku nechá čelit fiktivní firmě, se setká s odporem. Obvykle je levnější hovořit s hlavními věřiteli před oznámením, než se následně soudit.

Usnesení o rozdělení

Usnesení přijímá valná hromada a článek 2:334m občanského zákoníku je vázán na pravidla, která platí pro změnu stanov: i zde platí jakýkoli zákonný nebo smluvní požadavek na schválení a tam, kde jsou předepsány různé většiny, platí největší z nich. Pro veřejnou nebo soukromou společnost článek 2:334ee doplňuje pevné pravidlo: pokud je na valné hromadě zastoupena méně než polovina vydaného základního kapitálu, je vyžadována alespoň dvoutřetinová většina. Pokud jsou akcie určité třídy dotčeny, musí schválit i tato třída. Zápis ze valné hromady, která rozhoduje o rozdělení, se sepisuje notářskou formou. Nadace potřebuje souhlas soudu, pokud její stanovy nestanoví jinak, a usnesení se nesmí odchýlit od návrhu.

Zastoupení zaměstnanců je samostatná oblast, která probíhá paralelně. Pokud má subjekt radu zaměstnanců, je zamýšlené rozdělení rozhodnutím, k němuž musí mít rada možnost se vyjádřit podle článku 25 zákona o radách zaměstnanců (Wet op de ondernemingsraden), a toto stanovisko musí být vyžádáno v okamžiku, kdy stále může ovlivnit výsledek. Ignorování tohoto načasování je jednou z častějších a dražších chyb.

Notářský zápis, jeho účinnost a registrace

Rozdělení se provádí notářským zápisem sepsaným před nizozemským notářem občanského práva. Zápis lze provést pouze do šesti měsíců od oznámení a pokud byl podán odpor do jednoho měsíce od jeho zpětvzetí nebo od nabytí vykonatelnosti rozhodnutí o jeho zrušení. Podle článku 2:334n občanského zákoníku nabývá rozdělení účinnosti dnem následujícím po provedení zápisu a do osmi dnů jej musí zúčastněné subjekty zapsat do obchodního rejstříku. Registrovaný majetek je poté zapsán do katastru nemovitostí a dalších příslušných rejstříků a jsou informovány banky, pojišťovny a protistrany.

Kdo je za co odpovědný po rozdělení

Toto je paragraf, který rozhoduje o tom, jakou ochranu rozdělení skutečně nabízí, a je to ten, který je nejčastěji chybně shrnut. Článek 2:334t občanského zákoníku nestanoví, že každý nabývající subjekt je společně a nerozdílně odpovědný za vše. Vytváří odstupňovaný systém.

• Všechny nabývající subjekty a v případě odštěpení i přežívající odštěpený subjekt odpovídají za plnění povinností, které měl odštěpený subjekt v době odštěpení.
• Pro nedělitelné závazky, každý z nich je zodpovědný za celek.
• Pro dělitelné závazky, subjekt, na který závazek přešel, ručí v plném rozsahu. Každý jiný subjekt ručí pouze do výše hodnoty aktiv, která nabyl nebo si ponechal při rozdělení.
• Jiný subjekt než ten, který závazek převzal, nelze oslovit, dokud primární dlužník neplní své povinnosti. Do té doby nedluží nic.
• Nad rámec těchto limitů platí pravidla o společné a nerozdílné odpovědnosti, což znamená, že subjekt, který zaplatí více, než je jeho podíl, má vůči ostatním nárok na náhradu škody.

Dohromady to znamená, že rozdělení omezuje, ale neodstraňuje expozici. Realitní společnost, která převezme budovu v určité hodnotě, zůstává dosažitelná pro staré obchodní dluhy skupiny až do této hodnoty, ale pouze poté, co provozní společnost dosáhne selhání, a pouze pro závazky, které existovaly ke dni rozdělení. Závazky vzniklé později nejsou zákonnou odpovědností vůbec kryty.

Pro způsob přípravy rozdělení z toho vyplývají dva důsledky. Popis v návrhu by měl explicitně přidělit každý známý závazek, protože závazek, který není přidělen, zůstává u přežívajícího rozděleného subjektu v případě odštěpení a v případě úplného rozdělení musí být výslovně řešen. A ocenění toho, co každý subjekt obdrží, není pouze daňovým úkolem: stanoví strop odpovědnosti za dělitelné závazky na následující roky.

Zaměstnanci, smlouvy a povolení

Pokud podnik nebo identifikovatelná část podniku přechází v rámci rozdělení, uplatní se pravidla pro převod podniku uvedená v článcích 7:662 a násl. občanského zákoníku. Zaměstnanci přidělení do této části přecházejí automaticky, přičemž jejich pracovní podmínky a délka pracovního poměru zůstávají nedotčeny, a propuštění z důvodu samotného převodu není povoleno. Zaměstnavatel si nemůže vybrat, kteří zaměstnanci přecházejí; přidělení se řídí obchodní činností, ke které patří. Zaměstnanci mají také omezené právo vznést námitky proti převodu, s důsledky, které jsou uvedeny v našem článku o odmítnutí převodu podniku.

Samostatnou pozornost si zaslouží penzijní ujednání, protože penzijní systém nabyvatele může za podmínek stanovených zákonem nahradit systém převodce a odpověď je ve skupině s více než jedním systémem zřídka zřejmá. Kolektivní pracovní smlouvy se mohou na nabývající subjekt vztahovat i ze zákona, což mění nákladovou základnu odštěpené obchodní jednotky.

Smlouvy přecházejí pod univerzální titul, ale nejprve si přečtěte ustanovení o ukončení. Finanční dokumentace, franšízové ​​smlouvy, distribuční smlouvy a IT smlouvy často umožňují protistraně ukončit smlouvu při změně identity smluvní strany a rozdělení aktivuje tato ustanovení, i když nevyžaduje souhlas. Povolení, environmentální schválení a rozhodnutí o dotacích se řídí vlastním režimem; některá jsou připojena k zařízení a přecházejí s ním, jiná jsou připojena k držiteli a je nutné o ně znovu požádat. Obojí by mělo být inventarizováno během přípravy, spíše než objeveno dodatečně.

Daňový rozměr a jeho místo

Rozdělení má daňové důsledky, které probíhají paralelně s korporátním řízením, a ty jsou doménou spíše daňového poradce než právníka. Právní aspekt, který je třeba si uvědomit, je, že zákon o dani z příjmů právnických osob z roku 1969 (Wet op de vennootschapsbelasting 1969) obsahuje v článku 14a možnost, která umožňuje provedení rozdělení bez okamžitého uznání zisku z převedeného majetku, a že tato možnost není automatická. Je podmíněna a nepoužije se v případě, že cílem rozdělení je převážně vyhnout se zdanění nebo jej odložit; hlavním důvodem musí být obchodní důvody. Potvrzení lze předem získat od daňové správy.

U nemovitého majetku je druhým problémem daň z převodu nemovitostí a existuje výjimka pro rozdělení majetku, která podléhá vlastním podmínkám a požadavkům na kontinuitu. Obě možnosti jsou formulovány tak, aby daňový výsledek určovala firemní dokumentace: pokud návrh na rozdělení popisuje transakci nepřesně nebo pokud obchodní odůvodnění není v době rozhodnutí zdokumentováno, může být možnost po události ztracena. To je důvod, proč by si daňový poradce měl návrh přečíst před jeho podáním, nikoli až poté.

V této firmě neposkytujeme poradenství v oblasti daňového strukturování a nepokoušíme se shrnovat sazby ani prahové hodnoty, které se stanovují každoročně. Naším úkolem je zajistit, aby kroky společnosti, formulace návrhu a záznamy o obchodních důvodech obstály v případě, že bude daný objekt později posouzen.

Lze rozdělení vrátit zpět

Pouze za omezených okolností a pouze soudem. Článek 2:334u občanského zákoníku umožňuje zrušení rozdělení, pokud listina není veřejnou listinou, pokud byla porušena specifická procesní ustanovení, pokud je požadované usnesení valné hromady nebo správní rady nadace neplatné nebo neúčinné, nebo z důvodu uvedeného v pátém odstavci článku 2:334m. Právo podat žalobu zaniká, jakmile je vada opravena, a v každém případě šest měsíců po registraci listiny.

Ani v tomto případě není zrušení pravděpodobným výsledkem. Soud může stanovit lhůtu k nápravě vady a může zrušení odmítnout, pokud důsledky rozdělení již nelze rozumně zvrátit. V takovém případě poškozené straně zbývá nárok na náhradu škody. Praktickým ponaučením je, že postup musí být správně hned napoprvé; neexistuje žádná pohodlná cesta zpět.

Kde se rozdělení pokazí

Selhání, která vidíme, jsou zřídka koncepční. Jsou to selhání v popisu, načasování a komunikaci.

• Nepřesný popis toho, co se přenáší. Nejasnost v návrhu se den po sjednání listiny stává sporem o vlastnictví a je nejčastějším zdrojem soudních sporů po rozdělení. Přiřaďte každou podstatnou smlouvu, pohledávku, zajišťovací právo a závazek jménem a přidejte univerzální pravidlo, které určí, kam patří cokoli, co není uvedeno.
• Považání ochrany věřitelů za formalitu. Období pro odpor je skutečným vetem v rukou banky nebo pronajímatele. Zmapujte si významné věřitele, rozhodněte se, jaké zajištění jste ochotni nabídnout, a zahajte jednání před oznámením.
• Podcenění odpovědnosti podle článku 2:334t. Rozdělení neřeší všechny problémy. Vyčíslete, kolik může být každý subjekt povinen zaplatit, a pokud je expozice nepříjemná, řešte ji smluvně mezi subjekty.
• Vyhledat radu rady zaměstnanců je příliš pozdě. Rada vyžádaná po faktickém přijetí rozhodnutí není radou a rada zaměstnanců může rozhodnutí napadnout u Podnikatelské komory (Ondernemingskamer).
• S přehlédnutím přeshraničního rozměru. Rozdělení zahrnující subjekty ve více než jednom členském státě se řídí harmonizovaným evropským režimem pro přeshraniční operace, jak je proveden ve vnitrostátním právu, s dodatečnou ochranou pro věřitele, zaměstnance a menšinové akcionáře, a trvá podstatně déle než rozdělení v rámci státu.
• Daňovou pozici necháváme na konec. Zařízení závisí na dokumentech vypracovaných na začátku.

Často kladené otázky o právních rozděleních

Které právnické osoby se mohou účastnit právního rozdělení? Strany musí mít v zásadě stejnou právní formu. Veřejné a soukromé společnosti se pro tento účel počítají jako jedna forma a sdružení, družstvo, vzájemná pojišťovna nebo nadace mohou v rámci rozdělení založit nezávislou společnost (NV) nebo obchodní společnost (BV), pokud rozdělující se subjekt získá v ní všechny podíly. Partnerství nebo OSVČ nemá právní subjektivitu a nemůže se rozdělit.

Jak dlouho trvá rozdělení? Pro jednoduché vnitrostátní odštěpení je realistická doba tři až čtyři měsíce, protože oznámení zahajuje měsíční lhůtu pro podání námitek a kroky spojené s korporátním a notářským řízením zaberou čas na obou stranách. Složité struktury, několik nabývajících subjektů nebo přeshraniční prvek tuto lhůtu prodlužují na šest měsíců nebo i déle. Listina musí být v každém případě sepsána do šesti měsíců od oznámení.

Musí věřitelé souhlasit? Ne. Jejich souhlas není vyžadován, což je smyslem univerzálního titulu. Jsou chráněni právem požadovat zajištění a právem vznést námitku do jednoho měsíce od oznámení a poté pravidly o odpovědnosti v článku 2:334t občanského zákoníku.

Co se stane se zaměstnanci? Zaměstnanci přidělení k převádějícímu podniku nebo jeho části automaticky přecházejí se svými stávajícími podmínkami podle pravidel pro převod podniku a nemohou být z důvodu převodu propuštěni. Rada zaměstnanců musí mít před přijetím rozhodnutí možnost se k věci vyjádřit.

Je právní rozdělení vždy daňově neutrální? Ne. Možnost uvedená v článku 14a zákona o dani z příjmů právnických osob z roku 1969 musí být správně použita a vychází z obchodního odůvodnění restrukturalizace. Pokud je rozdělení převážně zaměřeno na vyhnutí se zdanění nebo jeho odložení, možnost se neuplatní a zisk se vykáže. Daňový poradce by měl být zapojen od okamžiku vypracování návrhu.

Lze rozdělení zrušit? Ne z vůle. Soud jej může zrušit z omezených důvodů uvedených v článku 2:334u občanského zákoníku a právo na uplatnění tohoto nároku zaniká šest měsíců po registraci listiny. Vada, kterou lze obvykle opravit, a pokud zrušení již není proveditelné, je nápravou náhrada škody, nikoli zrušení.

Kolik stojí rozdělení? Náklady se odvíjejí od notářského zápisu, právního a daňového poradenství, auditorských prací, pokud je zapojena společnost, a v případě nemovitého majetku také od kroků spojených s registrací. Jsou podstatně vyšší než převod kmenových akcií a podstatně nižší než soudní spor o obchod s aktivy, u kterého protistrana odmítá spolupracovat. Požádejte o fixní cenovou nabídku v okamžiku vypořádání struktury, protože tehdy lze stanovit rozsah prací.

Příprava rozdělení s právní podporou

Právní rozdělení je postup, v němž dokumenty vykonávají svou práci. Návrh určuje, co se stěhuje, popis určuje, kdo je odpovědný a za kolik, oznámení stanoví lhůty a usnesení musí přesně odpovídat návrhu. Law and More Poskytujeme poradenství nizozemským i mezinárodním společnostem v oblasti restrukturalizací tohoto druhu: posuzujeme, zda je rozdělení správným nástrojem, nebo zda vám lépe poslouží transakce s akciemi či aktivy, připravujeme návrh a vysvětlení, zajišťujeme podání, oznámení a jednání s věřiteli, koordinujeme s notářem a vaším daňovým poradcem a staráme se o usnesení společnosti a jednání s radou zaměstnanců. Pokud uvažujete o oddělení obchodní jednotky, portfolia nemovitostí nebo pobočky rodinného podniku, kontaktujte naše právo obchodních společností tým, aby prodiskutoval strukturu před vypracováním prvního dokumentu.