M&A transakce: záruky, odškodnění, úschova a odpovědnost

V nizozemských fúzích a akvizicích je ochrana kupujícího téměř výhradně zakotvena v kupní smlouvě o akciích, nikoli v zákoně. Nizozemské právo neposkytuje komerčnímu kupujícímu akcií žádnou implicitní záruku kvality, na kterou by se vyplatilo spoléhat, takže záruky, odškodnění, úschova a stropy odpovědnosti jsou mechanismy, které rozhodují o tom, kdo platí, když se ukáže, že něco není v pořádku. Vedle této smlouvy existuje několik povinných nizozemských požadavků, které strany nemohou obejít: notářský zápis o převodu akcií v obchodní společnosti nebo neobchodní společnosti, konzultace s radou zaměstnanců a schválení fúze nebo investice, pokud jsou splněny prahové hodnoty.

Chyba při formulování záruk, špatně vyjednané odškodnění nebo vágní ujednání o úschově mohou vystavit kupující skrytým závazkům nebo prodávající zranitelným vůči nárokům po uzavření transakce, které mohou trvat roky. Rozdíl mezi hladkým průběhem transakce a právními problémy často spočívá v textu smlouvy o koupi akcií (SPA).

Tato příručka vás provede základními právními mechanismy, které chrání kupující i prodávající v transakcích fúzí a akvizic podle nizozemského práva. Od struktury transakce a due diligence až po záruky, odškodnění, úschovní účty a závazky po uzavření transakce – najdete zde základní referenční body pro sebevědomé zvládání složitých transakcí.

Ať už kupujete technologickou společnost v Eindhoven nebo prodej výrobního podniku v Rotterdamu, tyto stavební kameny určují, jaké riziko po dokončení skutečně ponesete.

Struktura a dokumentace obchodu

SPA vs. dohoda o aktivech – strukturální volba a právní důsledky

Prvním strategickým rozhodnutím v jakékoli fúzi a akvizici je, zda ji strukturovat jako obchod s akciemi , nebo jako obchod s aktivy . V případě obchodu s akciemi kupující získává všechny akcie cílové společnosti a dědí jak její aktiva, tak i pasiva – známá i neznámá. V případě obchodu s aktivy si kupující vybírá konkrétní aktiva a smlouvy a historické závazky ponechává prodávajícímu.

Obchody s akciemi jsou z hlediska převodu obvykle rychlejší a čistší, protože vlastnictví společnosti se mění bez nutnosti souhlasu třetích stran pro každou smlouvu. Kupující však dědí veškerá rizika, včetně daňových závazků, penzijních závazků a probíhajících soudních sporů. Obchody s aktivy nabízejí větší kontrolu a ochranu před riziky spojenými se zděděním, ale vyžadují explicitní převod smluv, povolení a práv duševního vlastnictví, což může být administrativně složité a nákladné.

Prohlášení o záměru / hlavní podmínky – závazné, či nikoli?

Dopis o záměru (LOI) neboli Hlavní podmínky stanoví předběžnou dohodu mezi kupujícím a prodávajícím před sepsáním úplné smlouvy o kupní koupi (SPA). Zda je právně závazná, závisí zcela na způsobu jejího sepsání. Některé doložky – jako je exkluzivita, mlčenlivost a rozhodné právo – jsou obvykle závazné. Jiné, jako je orientační cena a struktura dohody, jsou často nezávazné.

Klíčem je jasnost. Nejednoznačnost v pismě o záměru může vést ke sporům o to, zda jsou strany povinny postupovat nebo vyjednávat v dobré víře. Podle nizozemského práva může nezávazné pismo o záměru stále zakládat odpovědnost, pokud jedna strana jedná ve zlé víře nebo náhle odstoupí bez platného důvodu poté, co se na něj druhá strana významně spoléhala.

Uzamčená schránka vs. účty dokončení

Mechanismus uzamčené boxové smlouvy fixuje kupní cenu k historickému datu rozvahy, bez jakýchkoli úprav po uzavření obchodu. Kupující nese riziko změn hodnoty mezi datem uzamčené boxové smlouvy a uzavřením obchodu, ale těží z jistoty. Prodávající obvykle zaručují, že po datu uzamčené boxové smlouvy nedošlo k úniku hodnoty ze společnosti (prostřednictvím dividend, manažerských poplatků nebo mezipodnikových úvěrů).

Účty za dokončení transakce naopak upravují kupní cenu na základě finanční situace společnosti v době uzavření transakce. To zahrnuje přípravu konečných rozvah a jejich porovnání s dohodnutými cíli v oblasti provozního kapitálu, čistého dluhu nebo hotovosti. Spory ohledně účtů za dokončení transakce jsou běžné a často vyžadují nezávislé odborné posouzení.

Úpravy kupních cen

Úpravy kupní ceny zajišťují, že kupující dostane to, za co zaplatil. Mezi typické úpravy patří korekce provozního kapitálu, úpravy čistého dluhu a mechanismy bezhotovostního/bezdlužného vyrovnání. Dohoda o kupní ceně by měla jasně definovat, jak se každá úprava vypočítává, kdo připravuje závěrečnou účetní závěrku a jaký mechanismus řešení sporů se použije v případě neshody stran.

Závazné nizozemské požadavky, které strany nemohou smluvně odložit

Ať už je struktura dohody jakákoli a jakýmkoli právem se SPA řídí, na nizozemské subjekty a nizozemské zaměstnance se vztahuje soubor nizozemských pravidel.

• Notářský převod. Akcie v BV nebo NV lze převést pouze listinou vyhotovenou před nizozemským notářem občanského práva (články 2:196 a 2:86 občanského zákoníku). Podpis smlouvy o převodu akcií (SPA) nepřevádí vlastnické právo; ano notářský zápis. Jakékoli omezení převodu ve stanovách, jako je například povinnost nabídky nebo požadavek na schválení, musí být splněno nejprve.
• Rada rady zaměstnanců. Článek 25 zákona o radách zaměstnanců (WOR) dává radě zaměstnanců právo poskytovat poradenství k navrhovanému převodu kontroly nad podnikem a poradenství musí být vyžádáno v okamžiku, kdy může rozhodnutí ještě ovlivnit. Rozhodnutí přijaté bez tohoto poradenství lze napadnout u Podnikatelské komory, která může nařídit jeho zrušení.
• Oznámení odborové organizace. Zákon o fúzích SER (SER-Fusiegedragsregules) vyžaduje, aby zúčastněné odbory a SER byly informovány před dohodnutím o fúzi v transakcích, které spadají do jeho působnosti.
• Kontrola fúzí. Spojení musí být oznámeno nizozemskému Úřadu pro spotřebitele a trhy (ACM) a nesmí být provedeno před schválením, pokud jsou splněny zákonné prahové hodnoty obratu v zákoně o hospodářské soutěži; tyto prahové hodnoty jsou stanoveny zákonem a čas od času se upravují, takže by měly být posouzeny podle aktuálního textu. Pokud jsou splněny prahové hodnoty EU, případem se zabývá Evropská komise.
• Prověřování investic. Zákon Vifo (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames) vyžaduje, aby Bureau Toetsing Investeringen oznamoval akvizice klíčových poskytovatelů a společností působících v oblasti citlivých technologií. Transakce nesmí být uzavřena před dokončením posouzení.
• Převod podniku. V případě obchodu s aktivy převádějí články 7:662 a násl. občanského zákoníku zaměstnance pracující v podniku automaticky na kupujícího za jejich stávajících podmínek. Toto není volitelné a nelze to smluvně vyloučit.

Žádný z nich není návrhem; každý je odkladnou podmínkou a bodem harmonogramu. Náš přehled nizozemského práva obchodních společností stanoví širší rámec, v němž se nacházejí.

Due diligence a informační dopis

Rozsah a význam právní due diligence

Due diligence je příležitostí pro kupujícího odhalit rizika před uzavřením transakce. Právní due diligence obvykle zahrnuje firemní strukturu, významné smlouvy, pracovněprávní záležitosti, práva duševního vlastnictví, dodržování předpisů (včetně GDPR), probíhající soudní spory a daňové pozice.

Rozsah due diligence by měl být úměrný velikosti a složitosti transakce. U obchodů s vysokou hodnotou je na místě hloubkový průzkum všech aspektů podnikání. U menších transakcí může postačovat cílený přezkum klíčových rizikových oblastí. Náš článek o due diligence v nizozemských fúzích a akvizicích popisuje právní rizika, která jsou nejčastěji přehlížena.

Jak prohlášení o zveřejnění narušuje záruky

Prohlášení o zveřejnění informací je mechanismus prodávajícího pro kvalifikaci nebo vyčlenění záruk v rámci SPA. Zveřejněním konkrétních skutečností nebo okolností v prohlášení o zveřejnění informací se prodávající vyhýbá odpovědnosti za porušení záruky související s těmito zveřejněními.

Kupující si musí pečlivě prostudovat dopis s oznámením o záruce. Obecně formulované oznámení, například „záležitosti zveřejněné v datové místnosti“, může záruční balíček prakticky vyprázdnit. Nejlepší praxí je požadovat konkrétní a jasné informace vázané na jednotlivé záruky s odkazy na podpůrné dokumenty.

Datová místnost a práva na informace

Datová místnost je centrálním úložištěm všech dokumentů due diligence. Kupující by měli trvat na komplexním přístupu, včetně právních, finančních a provozních informací. Prodávající kontrolují, co se do datové místnosti dostane, takže mezery nebo opomenutí mohou signalizovat varovné signály.

Informační práva by měla být jasně definována v pismě o záměru nebo smlouvě o kupní smlouvě, včetně práva kupujícího hovořit s klíčovými zaměstnanci, zákazníky a dodavateli (s výhradou omezení důvěrnosti).

Due diligence dodavatele

V rámci due diligence dodavatele (VDD) si prodávající před uvedením zboží na trh zadává zprávu o due diligence, která je poté sdílena s potenciálními kupujícími. To urychluje proces prodeje, umožňuje prodávajícímu kontrolovat prodejní proces a může snížit potřebu rozsáhlé due diligence ze strany kupujícího.

Kupující by se však neměli slepě spoléhat na zprávy VDD. Zprávu si objednává prodávající a kupující obvykle nemá žádný přímý postih vůči poradcům, kteří ji vypracovali. Nezávislý právní a finanční přezkum zůstává nezbytný.

Záruky a jak je upravuje nizozemské právo

Rozlišování záruk od prohlášení

V transakcích fúzí a akvizic jsou záruky (v nizozemské praxi garanties ) prohlášeními o skutečnosti týkajícími se cílové společnosti. Anglické právo uznává samostatnou žalobu za uvedení v omyl, přičemž odstoupení od smlouvy je opravným prostředkem; nizozemské právo nikoli, takže rozdíl mezi zárukou a prohlášením má v nizozemské smlouvě o kupní síle mnohem menší váhu. Důležité je smluvní rozdělení rizik.

Pokud se záruka ukáže jako nepravdivá, má kupující podle nizozemského práva tři možnosti a dobře vypracovaná smlouva o kupní koupi (SPA) výslovně stanoví, která z nich zůstává v platnosti. První je porušení smlouvy podle článku 6:74 občanského zákoníku, na kterém je záruční režim postaven. Druhou je nesoulad se smlouvou podle článku 7:17: dodaná věc musí odpovídat dohodě. Třetí je chyba ( dwaling ) podle článku 6:228, která může vést ke zrušení celé transakce, a právě proto prodávající trvají na jejím vyloučení. Výslovné vyloučení dwalingu a práva na odstoupení je v nizozemských kupních smlouvách o akciích standardní a jeho absence představuje pro prodávajícího skutečnou mezeru.

Záruky přesouvají riziko z kupujícího na prodávajícího tím, že vytvářejí odpovědnost, pokud se zveřejněné skutečnosti ukážou jako nepravdivé. Rozsah, doba trvání a finanční limity záruk jsou předmětem intenzivního vyjednávání.

Obchodní záruky a daňové záruky

Obchodní záruky se vztahují na provozní záležitosti, jako je přesnost finančních výkazů, vlastnictví aktiv, platnost smluv, dodržování zákonů a absence soudních sporů. Tyto záruky obvykle podléhají časovým omezením (18–24 měsíců) a finančním stropům.

Daňové záruky jsou užší, ale zásadní. Vztahují se na správnost daňových podání, absenci nesplacených daňových závazků a dodržování povinností v oblasti DPH a daní ze mzdy. Vzhledem k tomu, že daňové výměry mohou vzniknout i roky po transakci, mají daňové záruky delší dobu platnosti. To je dáno nizozemskými pravidly pro přepočet daně: daňový úřad může obecně vydat dodatečný výměr ( navordering ) do pěti let od konce zdaňovacího období, prodloužený na dvanáct let u složek příjmů nebo aktiv držených v zahraničí. Sedmiletá doba, která je v praxi často uváděna, je zákonnou povinností uchovávat účetní knihy, nikoli promlčecí lhůtou, a tyto dvě doby by neměly být při formulaci doložky o přežití zaměňovány.

Základní záruky

Základní záruky se týkají záležitostí tak základních, že sahají až k jádru transakce, jako je právní způsobilost prodávajícího k prodeji akcií, existence a vlastnictví akcií a absence věcných břemen. Tyto záruky jsou často neomezené a časově neomezené, což odráží jejich zásadní význam.

Pojištění záruky a odpovědnosti (W&I)

Pojištění záruky a odpovědnosti přenáší riziko porušení záruky z prodávajícího na pojišťovnu. Kupující (nebo někdy prodávající) si sjednává pojistku, která kryje ztráty vzniklé v důsledku porušení záruk do stanoveného limitu.

Pojištění W&I je obzvláště běžné u transakcí se soukromým kapitálem, konkurenčních aukcí a situací, kdy prodávající chce čistý prodej bez rizika po uzavření obchodu. Pojištění nekryje všechna rizika – obvykle jsou vyčleněny známé problémy, záležitosti zaměřené na budoucnost a určité vyloučené kategorie (například penzijní závazky).

Klauzule o omezení přístupu k informacím

Klauzule o „sandbaggingu“ umožňuje kupujícímu uplatnit nárok na porušení záruky, i když o porušení věděl před uzavřením obchodu. To má větší význam podle nizozemského práva než podle anglického práva, protože kupující se nemůže dovolávat nesouladu se smlouvou s ohledem na to, co věděl nebo měl rozumně vědět, a protože standardy přiměřenosti a spravedlnosti v článku 6:248 občanského zákoníku dávají prodávajícímu argument, že kupující, který podepsal smlouvu s plným vědomím, nyní nemůže podat stížnost. Pokud si kupující přeje, aby se tento výsledek změnil, musí to SPA výslovně uvést; mlčení obvykle zvýhodňuje prodávajícího.

Prodejci se brání tzv. „sandbagging“ klauzulím, zatímco kupující je prosazují, aby si zachovali své záruční nároky. Výsledek závisí na vyjednávací páce a tržní praxi.

Odškodnění a omezení odpovědnosti

Specifické záruky vs. obecné záruky

Zatímco záruky poskytují obecnou ochranu, specifické záruky odškodnění jsou cílené záruky, že prodávající nahradí kupujícímu specifická, identifikovaná rizika. Záruky odškodnění nevyžadují, aby kupující prokázal příčinnou souvislost nebo vyčíslil ztrátu v obvyklém smluvním smyslu – poskytují přímou náhradu.

Mezi běžné příklady patří daňové záruky (pokrývající historické daňové závazky), záruky za škody na životním prostředí a záruky za probíhající soudní spory. Záruky často nejsou omezeny stropem nebo podléhají vyšším stropům než obecné záruky.

Daňové zvýhodnění a daňová ochrana

Daňové odškodnění kryje kupujícího za veškeré daňové závazky vyplývající z období před uzavřením obchodu, včetně daní, které nebyly v účetnictví uvedeny nebo vyčleněny. Daňové odškodnění je obvykle širší než daňové záruky a může pokrývat daně, které vyplývají ze skutečností neznámých v době uzavření obchodu.

Doložky o daňové ochraně se rovněž zabývají tím, kdo nese riziko změn daňových zákonů nebo výkladů daňových úřadů, které ovlivňují historické pozice cílové společnosti.

Stropy, koše a prahové hodnoty de minimis

Stropy omezují maximální odpovědnost prodávajícího v rámci záručního režimu, obvykle vyjádřenou jako procento z kupní ceny (běžně 10–30 %). Základní záruky jsou z tohoto stropu často vyloučeny.

Koše představují prahové hodnoty, pod nimiž kupující nemůže uplatňovat záruční nároky. Prahová hodnota de minimis se vztahuje na jednotlivé nároky (např. žádné nároky pod 10 000 EUR), zatímco koš se vztahuje na souhrnné nároky (např. žádné vymáhání, pokud celkové nároky nepřesáhnou 100 000 EUR). Koše mohou být strukturovány jako sklápěcí koše (prodávající hradí vše, jakmile je prahová hodnota překročena) nebo jako odpočitatelné koše (prodávající hradí pouze částku nad prahovou hodnotou).

Promlčecí lhůty podle kategorie

Promlčecí lhůty definují, jak dlouho může kupující po uzavření smlouvy uplatňovat záruční nároky. Standardní obchodní záruky obvykle platí 18–24 měsíců. Daňové záruky mohou platit pět až sedm let, což odpovídá obdobím pro vyměření daně. Základní záruky mají často neomezenou platnost nebo alespoň sahají daleko za standardní promlčecí lhůty.

Jasné formulace je nezbytná, aby se předešlo sporům o to, kdy začíná běžet lhůta a zda byla žaloba podána včas.

Kvalifikace znalostí

Mnoho záruk je podmíněno znalostí – například „podle znalostí prodávajícího neprobíhá žádný soudní spor“. Tím se riziko přesouvá zpět na kupujícího, protože prodávající je odpovědný pouze v případě, že je prohlášení nepravdivé a prodávající o něm skutečně věděl.

Kupující by měli vyjednávat o úzkých znalostních kvalifikacích, ideálně vázaných na konkrétní osoby (např. generálního ředitele a finančního ředitele) a vyžadujících přiměřené šetření. Prodejci preferují široké nebo konstruktivní znalostní standardy, které omezují publicitu.

Mechanismy finančního zabezpečení

Účet úschovy – struktura, doba trvání a podmínky uvolnění

Úschovní účet je část kupní ceny držená třetí stranou (obvykle bankou nebo advokátní kanceláří) jako zajištění pro reklamace, odložené platby nebo záruční uplatnění. Úschova je obzvláště užitečná, když je nejistá bonita prodávajícího nebo když není sjednáno pojištění odpovědnosti za škodu.

Smlouva o úschově by měla jasně definovat částku, dobu trvání (obvykle 12–24 měsíců u všeobecných záruk) a podmínky uvolnění. K uvolnění obvykle dochází automaticky na konci doby úschovy, pokud nebyly oznámeny reklamace. Sporné pohledávky zůstávají v úschově, dokud nejsou vyřešeny.

Ujednání o výdělku

Zisk z prodeje je odložená složka kupní ceny založená na budoucí výkonnosti cílové společnosti, jako jsou tržby, EBITDA nebo míra udržení zákazníků. Zisk z prodeje překlenuje rozdíly v ocenění a sladí zájmy kupujícího a prodávajícího po uzavření obchodu.

Nicméně, tzv. „ear-outs“ (ztráta zisku) je častým zdrojem sporů. Mezi problémy patří způsob měření výkonnosti, zda kupující manipuloval s výsledky a zda prodávající (často zůstávající jako management) měl dostatečnou autonomii k dosažení cílů v oblasti ztrát zisku. Jasné definice, nezávislé ověřování a detailní provozní řízení jsou nezbytné.

Odložená protihodnota

Odložená úhrada je fixní platba splatná po uzavření obchodu, která se obvykle používá k vyrovnání peněžních toků nebo k propojení plateb s konkrétními milníky (jako je schválení regulačními orgány nebo novace smluv). Na rozdíl od ear-outů není odložená úhrada podmíněna výkonem.

Odložená úhrada může být zajištěna úschovou, bankovními zárukami nebo zádržnými částkami.

Bankovní záruky a zádržné částky

Bankovní záruky jsou závazky banky zaplatit kupujícímu, pokud prodávající neplní záruční nebo odškodňovací povinnosti. Poskytují větší jistotu než spoléhání se na osobní solventnost prodávajícího, ale pro prodávajícího jsou spojeny s určitými náklady.

Zádržné částky jsou části kupní ceny, které si kupující zadržuje a které se postupně uvolňují, za předpokladu, že neexistují žádné pohledávky. Zádržné částky jsou jednodušší než úschova, ale kupujícímu poskytují přímou kontrolu, čemuž se prodávající mohou bránit.

Povinnosti po uzavření

Zákaz konkurence a zákaz nabízení

Doložky o nekonkurování brání prodávajícímu (nebo klíčovému managementu) v založení nebo vstupu do konkurenčního podniku po stanovenou dobu (obvykle dva až pět let) v rámci vymezené zeměpisné oblasti. Tyto doložky chrání investici kupujícího tím, že zajišťují, aby prodávající okamžitě nezaložil konkurenční provozovnu.

Doložky o zákazu nabízení zaměstnanců nebo zákazníků brání prodávajícímu v získávání zaměstnanců nebo zákazníků. Nizozemské právo prosazuje přiměřené doložky o zákazu konkurence a nabízení zákazníků, ale může zrušit příliš široká nebo represivní omezení, zejména v pracovním kontextu.

Přenos duševního vlastnictví a přenos znalostí

Duševní vlastnictví se zřídka převádí automaticky. Dohoda o ochraně duševního vlastnictví (SPA) musí výslovně postoupit patenty, ochranné známky, autorská práva, doménová jména a softwarová práva. V případě neregistrovaného duševního vlastnictví (jako je know-how nebo obchodní tajemství) by měla SPA obsahovat podrobné harmonogramy a protokoly o převodu.

Povinnosti týkající se předávání znalostí zajišťují, aby prodávající poskytl školení, dokumentaci a podporu, které kupujícímu umožní bezproblémové provozování podniku. To je obzvláště důležité u transakcí v oblasti technologií a profesionálních služeb.

Doložky o změně kontroly

Mnoho smluv obsahuje klauzule o změně kontroly , které dávají protistraně právo ukončit nebo znovu projednat podmínky, pokud se změní vlastnictví společnosti. Tyto klauzule mohou ohrozit hodnotu transakce, zejména v SaaS podnicích, kde jsou primárním aktivem smlouvy se zákazníky.

Kupující by měli během due diligence identifikovat rizika změny kontroly a před uzavřením obchodu požádat o zřeknutí se odpovědnosti nebo souhlas. Prodávající by měli tato ustanovení zveřejnit v informačním dopise, aby se předešlo porušení záruk.

Udržení managementu

Udržení klíčového managementu po uzavření smlouvy je často klíčové pro kontinuitu podnikání a úspěšné zhodnocení zisku. Dohody o udržení managementu obvykle zahrnují bonusy za setrvání, převody akcií a ustanovení o zákazu konkurence.

Tyto dohody by měly být sjednávány odděleně od SPA, aby byla zajištěna shoda zájmů a jasnost ohledně rolí, hierarchie a podmínek ukončení.

Řešení sporů

Arbitrážní nebo soudní řízení

Strany si mohou pro řešení sporů v oblasti fúzí a akvizic zvolit rozhodčí nebo soudní řízení . Rozhodčí řízení nabízí důvěrnost, flexibilitu a možnost vybrat si specializované rozhodce. Nizozemské soudy naopak vydávají vykonatelná rozhodnutí se zavedenými mechanismy odvolání.

Mezinárodní transakce často upřednostňují arbitráž podle pravidel ICC nebo LCIA. Vnitrostátní transakce mohou být projednávány u nizozemských soudů a v případě řízení v angličtině je to u nizozemského obchodního soudu v… Amsterdam.

Klauzule o podstatných nepříznivých změnách

Klauzule o podstatné nepříznivé změně (MAC) umožňuje kupujícímu odstoupit od transakce, pokud mezi podpisem a uzavřením dojde k významné negativní události. Soudy interpretují klauzule MAC úzce a vyžadují podstatný a trvalý dopad na podnikání – nejen dočasné neúspěchy nebo obecné tržní podmínky.

Klauzule MAC jsou předmětem intenzivního vyjednávání, přičemž prodávající se snaží vyčlenit specifická rizika (například regulační změny ovlivňující celé odvětví) a kupující trvají na široké ochraně.

Odborné posouzení cenových sporů

Spory ohledně účetních závěrek nebo výpočtů zisku se často řeší odbornou cestou, nikoli soudním sporem nebo arbitráží. Strany jmenují nezávislého účetního nebo odborníka z oboru, aby o dané záležitosti rozhodl, a rozhodnutí odborníka je obvykle konečné a závazné.

Dohoda o veřejné zakázce by měla specifikovat mandát znalce, postup pro jeho jmenování a rozdělení nákladů.

Rozhodné právo: nizozemské právo nebo anglické právo

Pro transakce zahrnující nizozemské společnosti je výchozím rozhodným právem nizozemské právo, ale strany si často volí anglické právo pro mezinárodní obchody, zejména pokud se jedná o private equity nebo mezinárodní investory.

Anglické právo nabízí zavedené precedenty v oblasti fúzí a akvizic, rozsáhlou judikaturu týkající se záruk a odškodnění a znalost právních předpisů mezi mezinárodními poradci. Nizozemské kogentní právo (jako je ochrana zaměstnanosti a požadavky práva obchodních společností ) se však na nizozemské subjekty bude i nadále vztahovat bez ohledu na volbu rozhodného práva.

Specifické aspekty technologií a obchodů s Brainportem

Záruky duševního vlastnictví a softwarové licence

Pro technologické společnosti jsou záruky duševního vlastnictví klíčové. Kupující potřebují ujištění, že cílová společnost vlastní (nebo má platné licence na) veškerý software, patenty a ochranné známky používané v podnikání. Software s otevřeným zdrojovým kódem může při nesprávné správě vytvářet neočekávaná rizika – některé licence vyžadují vydání odvozených děl jako open source, což může zničit komerční hodnotu.

Softwarové licence by měly být pečlivě přezkoumány z hlediska přenositelnosti, ustanovení o změně kontroly a souladu s licenčními podmínkami. Podrobněji se této otázce věnujeme v našem článku o fúzích a akvizicích v technologickém sektoru.

Záruky dodržování GDPR

Dodržování GDPR je hlavní rizikovou oblastí v oblasti fúzí a akvizic v oblasti technologií. Kupující by měli požadovat záruky, že cílová společnost má zákonný základ pro zpracování osobních údajů, zavedla vhodná technická a organizační opatření a že se nesetkala s úniky dat ani stížnostmi ze strany regulačních orgánů.

Nedodržení předpisů může vést k pokutám až do výše 20 milionů eur nebo 4 % celosvětového obratu, takže jsou nezbytné robustní záruky a odškodnění.

Záruky kybernetické bezpečnosti

Narušení kybernetické bezpečnosti může přes noc zničit hodnotu společnosti. Kupující stále více požadují prohlášení o kybernetické bezpečnosti, která zahrnují bezpečnostní zásady cílové společnosti, postupy reakce na incidenty a historii narušení bezpečnosti nebo útoků ransomwaru.

Prodejci by měli před uvedením na trh provést audity kybernetické bezpečnosti, aby identifikovali a napravili zranitelnosti.

Změna kontroly ve smlouvách SaaS

SaaS firmy jsou obzvláště zranitelné vůči doložkám o změně kontroly v zákaznických smlouvách. Pokud mají klíčoví zákazníci právo ukončit smlouvu při akvizici, předpoklady kupujícího o ocenění se hroutí.

Získání souhlasů nebo výjimek od zákazníků je nezbytné, ale je třeba s tím zacházet opatrně, aby se předešlo signalizaci nestability nebo předčasnému ukončení obchodování.

Často kladené otázky

Zajištění hodnoty a řízení rizik

Transakce fúzí a akvizic se odvíjejí od právních detailů. Záruky, odškodnění, úschovní ujednání a závazky po uzavření transakce nejsou šablonovité – jsou to mechanismy, které alokují rizika, chrání hodnotu a určují, kdo platí, když se něco pokazí.

Ať už firmu kupujete, nebo prodáváte, pochopení těchto právních ochranných opatření je nezbytné pro vyjednání spravedlivé dohody a vyhnutí se nákladným překvapením. V sázce je hodně, problémy jsou složité a důsledky chybného postupu mohou být závažné.

Pokud se účastníte fúze a akvizice a potřebujete odborné právní poradenství ohledně strukturování ochrany, vyjednávání záruk nebo řešení sporů, Law & More je tu, aby vám pomohl. Náš zkušený tým pro fúze a akvizice radí kupujícím a prodávajícím po celém Nizozemsku s transakcemi všech velikostí, od technologických startupů v Brainportu Eindhoven zavedeným podnikům v Amsterdam a Rotterdam.

Pokud připravujete transakci, nejrychlejším a nejlevnějším zásahem je kontrola struktury a harmonogramu před podpisem předběžné dohody. Kontaktujte nás, prosím, a proberte s námi vaši transakci.