Nizozemský kontrolní seznam M&A prochází pěti pevně stanovenými fázemi: příprava a důvěrnost, due diligence, strukturování, schválení regulačními orgány a zainteresovanými stranami a uzavření s povinnostmi po dokončení. Nizozemsko odlišuje nikoli obchodní logika transakce, ale formality s ní spojené. Převod akcií v obchodní společnosti je platný pouze tehdy, je-li proveden notářskou listinou před nizozemským notářem občanského práva, rada zaměstnanců musí mít před přijetím rozhodnutí možnost se vyjádřit a spojení, které splňuje prahové hodnoty obratu, nesmí být provedeno, dokud jej neschválí Úřad pro spotřebitele a trhy (ACM). Pokud jednu z těchto fází nesplníte, transakce nebude odložena, ale neplatná, zrušitelná nebo pozastavena.
Právní rámec, kterým se řídí nizozemské obchodování s nemovitostmi (M&A)
Nizozemské transakce se řídí Knihou 2 Burgerlijk Wetboek (občanského zákoníku) pro veškeré záležitosti týkající se společností, Mededingingswet (zákon o hospodářské soutěži) pro kontrolu fúzí, Wet op het financieel toezicht (zákon o finančním dohledu) a Besluit openbare biedingen Wft pro veřejné nabídky, Wet op de ondernemingsraden (zákon o podnikových radách) pro zapojení zaměstnanců a Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames pro prověřování investic. Téměř každá soukromá transakce se dotýká první, třetí a čtvrté z nich; ostatní závisí na velikosti a odvětví. Náš průvodce fúzemi a akvizicemi v Nizozemsku popisuje obchodní proces, zatímco tento kontrolní seznam se zaměřuje na právní kroky, které určují, zda je transakce skutečně dokončena.
Úřady, se kterými se můžete setkat
Úřad pro správu a hospodářskou soutěž (ACM) posuzuje koncentrace podniků z hlediska jejich vlivu na hospodářskou soutěž a musí je schválit před jejich dokončením, pokud jsou splněny prahové hodnoty pro oznamování. Úřad pro finanční trhy (AFM) dohlíží na veřejné nabídky cenných papírů přijatých k obchodování na regulovaném trhu, jako je Euronext. Amsterdama schvaluje nabídkové memorandum před jeho zveřejněním; AFM testuje postup a zveřejňování, nikoli opodstatněnost nabídky. De Nederlandsche Bank (DNB) musí vydat prohlášení o neexistenci námitek proti kvalifikovaným podílům v bankách a pojišťovnách a Nederlandse Zorgautoriteit přezkoumává transakce ve zdravotnictví. Bureau Toetsing Investeringen, součást Ministerstva hospodářství, prověřuje akvizice životně důležitých poskytovatelů a citlivých technologií z důvodů národní bezpečnosti.
Jeden soud si zaslouží samostatnou zmínku. Ondernemingskamer (Podniková komora) Amsterdam Odvolací soud projednává vyšetřovací řízení týkající se možného špatného hospodaření, odvolání podnikových rad, nároky na vytěsnění akcií a spory týkající se pravidla povinné nabídky a může uložit okamžitá předběžná opatření, jako je pozastavení činnosti člena představenstva, převod akcií na správce nebo zmrazení usnesení. Je to fórum, kde se skutečně vedou sporné nizozemské obchody a důvod, proč... Jednání Podnikové komory by mělo být součástí vašeho posouzení rizik, nikoli dodatečnou myšlenkou.
Formy společností a co se s nimi mění
Dominují dvě formy. BV (soukromá společnost s ručením omezeným) je nástrojem pro téměř všechny soukromé transakce a její stanovy obvykle obsahují omezení převodu akcií, buď povinnost nabídky pro spoluakcionáře, nebo požadavek předchozího schválení. NV (veřejná akciová společnost) se používá pro společnosti kótované na burze a podléhá přísnějším pravidlům správy a řízení podle nizozemského práva obchodních společností a v případě kótování na burze podléhá nizozemskému kodexu správy a řízení společností na základě zásady „dodržuj nebo vysvětli“.
Než začnete cokoli oceňovat, přečtěte si články a akcionářskou smlouvu. Předkupní práva, doložky o převzetí akcií vlastníkem a následném převzetí akcií, schvalovací práva dozorčí rady, práva veta spojená s určitou třídou akcií a doložky o změně kontroly v klíčových smlouvách ovlivňují, co a od koho si můžete koupit. V případech, kdy cílová společnost drží veřejné zakázky, mohou pravidla pro zadávání veřejných zakázek omezit, zda tyto smlouvy vůbec přežijí změnu kontroly, což je bod, který dále vysvětluje náš přehled veřejných zakázek v Nizozemsku . Strukturovaný přezkum podnikových dokumentů na začátku stojí zlomek pozdějšího opětovného vyjednávání.
Před podpisem: důvěrnost, prohlášení o záměru a zúčastněné strany
Přípravná fáze rozhoduje o tom, kolik pákového efektu si později ponecháte. Důležité jsou tři dokumenty a každý z nich má podle nizozemského práva specifickou právní funkci.
Prvním je dohoda o mlčenlivosti , podepsaná předtím, než jakákoli osoba opustí budovu. Definujte, co se považuje za důvěrné, jmenujte povolené příjemce, včetně poradců a finančníků, uveďte, že informace mohou být použity pouze k posouzení této transakce, a vyřešte, co se stane s materiálem v případě krachu obchodu. Smluvní pokuta činí závazek v praxi vymahatelným, ačkoli soud může zmírnit pokutu, která je zjevně nepřiměřená. Pokud je cílem konkurent, uchovejte obchodně citlivé informace za čistým týmovým uspořádáním: výměna cen nebo údajů o zákaznících před schválením představuje sama o sobě riziko z hlediska práva hospodářské soutěže.
Druhým je dopis o záměru neboli term sheet. Nizozemské právo dává stranám širokou volnost v rozhodování o tom, která ustanovení jsou pro ně závazná, ale má také doktrínu, kterou zahraniční kupující podceňují. Jednání mohou dosáhnout fáze, kdy je jejich ukončení nepřijatelné, a straně, která od jednání odstoupí, může být nařízeno nahradit druhou stranu, ve výjimečných případech i ušlý zisk. Výslovně uveďte, která ustanovení jsou závazná, obvyklými jsou exkluzivita, mlčenlivost, rozhodné právo a rozdělení nákladů, a co nejpodrobněji uveďte, že povinnost k plnění nevzniká, dokud neexistuje podepsaná písemná dohoda . Období exkluzivity v délce několika týdnů až několika měsíců je běžné; delší období bez mechanismu ukončení většinou slouží prodávajícímu.
Třetí je mapa zainteresovaných stran. Identifikujte akcionáře, jejichž souhlas nebo výjimku potřebujete, dozorčí radu, pokud existuje, radu zaměstnanců, držitele práv na změnu kontroly ve financování a smlouvách se zákazníky, klíčové zaměstnance a pronajímatele nebo poskytovatele licence, jejichž souhlas bude vyžadovat obchod s aktivy. Menšinoví akcionáři, kteří drží alespoň jednu desetinu emitovaného kapitálu nekótované společnosti, mohou požádat Podnikatelskou komoru o nařízení šetření; od vstupu novelizovaných pravidel v platnost 1. ledna 2025 mají držitelé 1 procenta emitovaného kapitálu kótované společnosti nebo akcií v hodnotě alespoň 20 milionů eur stejný přístup. Vědět, kdo vás může zastavit, je cennější než vědět, kdo vás podporuje. Dodržování základních pravidel nizozemského smluvního práva od prvního dopisu dále umožňuje tyto rozhovory zvládnout.
Due diligence: co vlastně kontroluje nizozemský kupující
Due diligence v Nizozemsku je více než jen inventarizace rizik; přímo souvisí s odpovědností. Nizozemské právo ukládá kupujícímu povinnost provést šetření a prodávajícímu povinnost informovat o vadách a tyto dvě věci se vzájemně zvažují. Kupující, který nepoložil zjevnou otázku, může zjistit, že vada spadá do jeho vlastního rizika, zatímco prodávající, který mlčel o něčem, o čem věděl, že je rozhodující, se nemůže skrývat za nedbalostí kupujícího. To, co jste provedl a neprověřil, proto ovlivňuje to, co si můžete později nárokovat, a proto je k kupní smlouvě přiložen index datové místnosti a protokol otázek a odpovědí.
Právní due diligence začíná u korporátního řetězce: stanovy, registr akcionářů, usnesení představenstva a akcionářů a výpis z obchodního rejstříku. Zkontrolujte, zda byl každý historický převod akcií proveden notářským zápisem, protože vada z doby před dvaceti lety stále ovlivňuje vlastnictví. Přejděte k podstatným smlouvám a hledejte doložky o změně kontroly a postoupení, poté k pracovněprávním záležitostem, důchodovému ujednání a veškerým kolektivním smlouvám, které se na dané odvětví vztahují, a dále k povolením, registracím duševního vlastnictví, nemovitostem, pojištění, sporům a dodržování předpisů , včetně ochrany údajů podle GDPR. Pro zahraničního kupujícího se překvapení obvykle skrývají v oblasti zaměstnání a důchodů, jak popisuje naše poznámka o úskalích pro zahraniční společnosti v Nizozemsku.
Finanční a daňová due diligence probíhá paralelně a patří vašemu účetnímu a daňovému poradci spíše než vašemu právníkovi; Law and More neposkytuje poradenství v oblasti daňového strukturování. Z právního hlediska je důležité, aby se zjištění promítla do smlouvy. Každé podstatné riziko zjištěné v datové místnosti se objeví na jednom ze čtyř míst: snížení ceny, specifické odškodnění, odkládací podmínka nebo písemné přijetí rizika. Riziko, které se objeví ve zprávě, ale na žádném z těchto čtyř míst není mlčky přijato, je nejčastějším selháním při sepisování u obchodů střední třídy.
Výběr struktury: obchod s akciemi, obchod s aktivy nebo zákonná fúze
Nizozemská praxe zná tři základní struktury a tato volba určuje, co se převádí, co zůstává a jak dlouho proces trvá. Obchod s akciemi převádí společnost se vším, co v ní je, obchod s aktivy převádí pouze to, co uvedete, a zákonná fúze slučuje samotné subjekty.
Nákup akcií ve srovnání s nákupem aktiv
Při nákupu akcií získáte akcie a společnost zůstává beze změny se svými smlouvami, povoleními, zaměstnanci a celou historií svých závazků, známých i neznámých. Převod akcií v obchodní společnosti (BV) vyžaduje notářský zápis provedený před nizozemským notářem občanského práva podle článku 2:196 občanského zákoníku; neexistuje žádný platný soukromý písemný převod a notář také aktualizuje registr akcionářů. Ochrana proti tomu, co zdědíte, proto musí pocházet ze smlouvy o koupi akcií: prohlášení a záruky, informační dopis, odškodnění za identifikovaná rizika, strop a prahová hodnota, doba přežití a stále častěji i záruka a pojištění odpovědnosti.
Nákup aktiv vám umožňuje vybrat si. Kupujete pojmenovaná aktiva a přebíráte pojmenované závazky, což je atraktivní v případech, kdy má cílová strana problematickou minulost. Cena je administrativní: každé aktivum se převádí podle vlastních pravidel, takže nemovitost vyžaduje notářský zápis a registraci ve veřejných rejstřících, pohledávky vyžadují oznámení dlužníkovi, smlouvy vyžadují spolupráci protistrany a povolení mohou, ale nemusí být vůbec převoditelná. Dva body jsou neobchodovatelné. Zaměstnanci nezůstávají pozadu: pokud převedená činnost představuje podnik, pravidla o převodu podniku v článcích 7:662 a násl. občanského zákoníku je převádějí automaticky, a to s jejich stávajícími podmínkami a délkou pracovního poměru, a propuštění z důvodu převodu je zakázáno. A za závazky, které vznikly před převodem, zůstává prodávající společně odpovědný s kupujícím po dobu jednoho roku.
Zákonná fúze a její harmonogram
Zákonná fúze podle knihy 2 občanského zákoníku spojuje subjekty: zanikající společnost zaniká a vše přechází na přežívající společnost univerzálním nástupnictvím, bez individuálních převodů a bez souhlasu protistran. Postup je předepsaný a nelze jej zkrátit. Představenstva vypracují a podepíší návrh na fúzi s vysvětlivkami, návrh a poslední tři roční účetní závěrky se zapíší do obchodního rejstříku a podání se oznámí v celostátně distribuovaných novinách. Věřitelé mohou podat námitku k soudu do jednoho měsíce od tohoto oznámení a usnesení o fúzi nesmí být přijato dříve než po uplynutí tohoto měsíce. Usnesení přijímá valná hromada každé společnosti většinou potřebnou pro změnu stanov, a pokud je zastoupena méně než polovina vydaného základního kapitálu, je zapotřebí alespoň dvou třetin odevzdaných hlasů. Fúze nabývá účinnosti dnem následujícím po provedení notářského zápisu o fúzi.
Realistické minimum pro tuto cestu je tři až čtyři měsíce, a proto se častěji volí pro restrukturalizaci skupiny než pro akvizice třetích stran.
Přeshraniční fúze
Přeshraniční transakce v rámci Evropské unie se řídí harmonizovaným režimem směrnice (EU) 2019/2121, která byla provedena v nizozemském právu a která se vztahuje na přeshraniční fúze, rozdělení a přeměny. Každá společnost dodržuje svůj vlastní národní postup a v zemi původu, tedy v Nizozemsku, je notářem vydáno osvědčení před fúzí, které potvrzuje, že byly dokončeny všechny vnitrostátní kroky. Přijímající stát poté dokončí operaci. Směrnice zavedla kontrolu možného zneužití a posílila ochranu věřitelů, menšinových akcionářů a zaměstnanců, včetně jednání o účasti zaměstnanců, pokud by jinak byla omezena práva na účast jedné ze společností. Počítejte s delším časovým harmonogramem než u vnitrostátní fúze a otázku účasti zaměstnanců vyřešte včas, protože právě tato položka nejčastěji určuje kritickou cestu v mezinárodních transakcích.
Schválení: hospodářská soutěž, sektorový dohled a prověřování investic
Schválení regulačními orgány je místem, kde se o harmonogramech obchodů rozhoduje, nebo naopak o jejich úspěšném dokončení, protože závazky jsou odkladné: můžete podepsat, ale nemusíte je splnit.
Podle zákona Mededingingswet musí být spojení oznámeno ACM (Comunity Commission of Commission - Komise pro hospodářskou soutěž) (ACM), pokud celkový celosvětový obrat stran v předchozím kalendářním roce překročil 150 milionů eur a alespoň dvě z nich dosáhly v Nizozemsku obratu vyššího než 30 milionů eur; pro zdravotnictví platí nižší, sektorově specifické prahové hodnoty. Provedení oznamovatelné koncentrace před schválením, známé jako „gun jumping“, je samostatným porušením a může být pokutováno, i když samotná fúze nevyvolává žádné obavy o hospodářskou soutěž. ACM má v první fázi čtyři týdny na rozhodnutí, zda je vyžadována licence; pokud zahájí druhou fázi, licenční řízení trvá až třináct týdnů a v něm se projednávají nápravná opatření, jako jsou odprodeje nebo závazky k přístupu. Maximální pokuta je stanovena v zákoně o hospodářské soutěži a je vyjádřena jako pevná částka nebo procento z obratu, podle toho, která částka je vyšší.
Pokud jsou splněny evropské prahové hodnoty, přebírá to Evropská komise: kombinovaný celosvětový obrat přesahuje 5 miliard eur a obrat v EU přesahuje 250 milionů eur pro každou z alespoň dvou stran, transakce podléhá nařízení EU o fúzích s jednotným kontaktním místem namísto vnitrostátních podání. Samostatně nařízení EU o zahraničních subvencích vyžaduje od 12. října 2023 oznamování, pokud má nabytý podnik obrat v EU alespoň 500 milionů eur a strany v předchozích třech letech obdržely od států mimo EU finanční příspěvky ve výši více než 50 milionů eur. Oba režimy mají svou vlastní povinnost pozastavit jednání.
Dohled nad sektorem probíhá nad rámec schválení soutěže, nikoli jej nahrazuje. Kvalifikovaná účast v bance, pojišťovně nebo investiční firmě vyžaduje prohlášení o neexistenci námitek od De Nederlandsche Bank nebo, v případě největších bank, od Evropské centrální banky; AFM se podílí na činnostech souvisejících s cennými papíry; Nederlandse Zorgautorititeit kontroluje koncentrace ve zdravotnictví; a síťová odvětví mají svá vlastní schválení. Pokud je vaše transakce financována dluhem nebo zahrnuje emisi cenných papírů, platí spolu s nimi pravidla popsaná v našem přehledu práva financování a cenných papírů a v našem průvodci pro nizozemské společnosti získávající finanční prostředky.
A konečně, prověřování investic. Zákon Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames, platný od 1. června 2023, vyžaduje, aby bylo získání kontroly nad důležitým poskytovatelem nebo společností působící v oblasti citlivých technologií oznámeno Úřadu pro investiční akce (Bureau Toetsing Investeringen) před jeho zavedením a aby se do dokončení testu uplatňovala pozastavující doba. Zákon lze uplatnit i na transakce uzavřené po 8. září 2020. Prověřování se neomezuje pouze na kupující mimo Evropu a citlivá technologie může být součástí malé společnosti, a proto se to kontroluje ve fázi termínového listu, nikoli při uzavření transakce.
Akcionáři, rada zaměstnanců a zaměstnanci
Nizozemská korporátní správa rozděluje moc a kupující, který počítá pouze hlasy, bude alespoň jednou překvapen.
Souhlas akcionářů je vyžadován pro fúzi nebo rozdělení, pro změnu stanov a podle článku 2:107a občanského zákoníku pro nevládní společnosti a analogicky ve stanovách mnoha obchodních společností i pro rozhodnutí, které s sebou nese významnou změnu identity nebo charakteru společnosti, což zahrnuje prodej prakticky celého podniku. Oznamovací lhůta pro valnou hromadu je nejméně osm dní pro obchodní společnosti, patnáct dní pro nevládní společnosti a čtyřicet dva dní pro kótovanou společnost a akcionáři musí obdržet návrh a podkladové dokumenty včas, aby si mohli vytvořit úsudek. Rozhodnutí přijaté bez dodržení těchto pravidel může být zrušeno, což představuje spíše reálné než teoretické riziko.
Společnost, která obvykle zaměstnává alespoň padesát lidí, musí mít radu zaměstnanců a podle článku 25 zákona o radách zaměstnanců má rada poradní právo k navrhovanému převodu kontroly nad podnikem, k významnému snížení nebo změně činností a k důležitým investicím. Poradenství musí být vyžádáno v okamžiku, kdy může rozhodnutí skutečně ovlivnit, tj. před přijetím rozhodnutí, a nikoli po jeho podpisu. Pokud se podnikatel rozhodne proti poradenství, jeho provedení se pozastaví na jeden měsíc a rada zaměstnanců se může odvolat k Podnikatelské komoře, která může nařídit zrušení rozhodnutí nebo zrušení jeho důsledků. V případě obchodu s aktivy musí být konzultována také rada zaměstnanců prodávajícího a odbory a případně i zákoník o fúzích SER si mohou přidat vlastní oznamovací povinnosti.
Samotní zaměstnanci jsou chráněni především výše popsanými pravidly pro převod podniku a v případě obchodu s akciemi prostou skutečností, že se jejich zaměstnavatel nemění. Harmonizace obchodních podmínek po dokončení transakce proto není bezplatná: nabytá práva přetrvávají i po jejím skončení a kolektivní smlouva nadále zavazuje nabyvatele po zbývající dobu jejího trvání. Zahrňte to do ceny, nikoli do integračního plánu. Pokud jde o stránku správy a řízení uvedeného cíle, náš průvodce nizozemským kodexem správy a řízení společností stanoví, co se od představenstva očekává.
Veřejné nabídky: dodatečná vrstva pro kótované cíle
Pokud je cílová společnost kótována na regulovaném trhu, platí nad rámec výše uvedeného ustanovení kapitola 5.5 zákona o finančním dohledu a Besluit openbare biedingen Wft. Každý, kdo sám nebo ve shodě získá alespoň 30 procent hlasovacích práv v nizozemské společnosti kótované na burze, získává rozhodující kontrolu a je v zásadě povinen učinit veřejnou nabídku na odkup všech zbývajících akcií; spory týkající se této povinnosti rozhoduje Obchodní komora. Dobrovolná nabídka se řídí pevným harmonogramem oznámení a memorandum o nabídce musí být před zveřejněním schváleno AFM.
Zveřejňování je past. Podle nařízení EU o zneužívání trhu musí být interní informace zveřejněny neprodleně, pokud nelze zveřejnění zákonně odložit, a jednání o akvizici jsou interní informace dlouho předtím, než jsou jistá. Veďte seznam zasvěcených osob, dokumentujte důvody jakéhokoli zpoždění a dohodněte se na komunikačním protokolu mezi stranami před prvním únikem informací, nikoli po něm. Jakmile je nabídka úspěšná, může uchazeč, který drží alespoň 95 procent vydaného základního kapitálu, vytlačit zbývající akcionáře prostřednictvím řízení o vytěsnění u Podnikatelské komory, která určí cenu na základě znaleckého ocenění.
Časté úskalí v nizozemském M&A
Stejné chyby se opakují a žádná z nich není exotická. První je zacházení s radou zaměstnanců jako s formalitou. Poradenství vyžádané po faktickém vydání rozhodnutí není poradenstvím a Obchodní komora opakovaně nařídila zrušení rozhodnutí pouze z tohoto důvodu. Začleňte konzultaci do harmonogramu od začátku a akceptujte, že omezuje vaši strategii oznamování.
Druhým je vadný řetězec vlastnictví, obvykle převod akcií, který nebyl nikdy ověřen notářem, seznam akcionářů, který neodpovídá listinám, nebo duševní vlastnictví, které nikdy nebylo společnosti převedeno. Všechny tyto problémy lze opravit, ale pouze před dokončením a pouze ve spolupráci s lidmi, kteří do té doby mohli ztratit zájem.
Třetí je neúplný seznam odkladných podmínek. Pokud je vyžadován souhlas od ACM, prohlášení o neexistenci námitek, souhlas pronajímatele nebo zřeknutí se banky, patří to do smlouvy jako podmínka s rozdělením odpovědnosti, datem ukončení a důsledkem, pokud podmínka není splněna. Čtvrtou je vyrovnání pohledávky sepsané spíše obchodním než právním jazykem: uveďte, jaké účetní zásady se použijí, kdo připravuje údaje, co kupující smí a nesmí s podnikem během období vyrovnání pohledávky dělat a jak se spor řeší. Vyrovnání pohledávky generují v Nizozemsku více soudních sporů než kterákoli jiná klauzule v kupní smlouvě.
Pátým je ochrana obchodů, která zachází příliš daleko. Poplatky za překročení limitu, klauzule o zákazu prodeje a práva na porovnávání cen jsou povoleny, ale nizozemské představenstvo musí jednat v zájmu společnosti a všech jejích zúčastněných stran a ochranná opatření, která v praxi brání představenstvu v zvážení lepší nabídky, lze zrušit. Udržujte výši jakéhokoli poplatku za překročení limitu obhajitelnou ve vztahu k nákladům, které má pokrýt, a zaznamenejte odůvodnění představenstva.
Šestým problémem je zapomínání na to, že dokončení transakce neznamená konec. Po uzavření transakce je třeba podat žádosti do obchodního rejstříku, aktualizovat registr akcionářů, podat oznámení o překročení zákonné hranice podílu, sladit finanční a zajišťovací dokumenty, pokračovat v pojištění a v regulovaných odvětvích i průběžné reportingové povinnosti. Na některé transakce se vztahují i povinnosti po dokončení podle pravidel prověřování investic. Stručný seznam toho, co je nutné udělat v prvních sto dnech, s uvedením jmen, brání tomu, aby čistá transakce vedla k vyhnutelným selháním, a náš přehled nizozemského obchodního práva ukazuje, jak tyto povinnosti souvisejí.
Sedmé úskalí spočívá v samotném cenovém mechanismu. Nizozemské obchody na středním trhu používají buď uzamčenou boxovou metodu, v níž je cena stanovena na základě nedávné rozvahy a ekonomické riziko přechází k tomuto datu, nebo účty na dokončení, v nichž je cena po uzavření upravena o hotovost, dluh a provozní kapitál. Obojí fungují, ale pouze pokud smlouva definuje použité pojmy. Pokud hotovost, dluh a normalizovaný provozní kapitál zůstanou nedefinované nebo se nezabrání úniku mezi datem uzamčené boxové metody a dokončením, přemění se dohodnutá cena na spor. Totéž platí pro zajištění pro kupujícího: úschova, bankovní záruka, právo na započtení odložené splátky nebo záruka a pojištění odpovědnosti se chovají odlišně, pokud je prodávajícím zahraniční holdingová společnost, které po rozdělení nezůstala žádná aktiva. Rozhodněte se, na který z nich se spolehnete, dokud máte stále vyjednávací sílu, a ujistěte se, že zjištění z vašeho due diligence jsou v této volbě zohledněna.
Co dělat dál
Začněte právní práci před předběžným prohlášením, ne až po něm. Domluvte si strukturu, zmapujte schválení, zkontrolujte firemní řetězec a dohodněte se na režimu důvěrnosti, dokud máte ještě prostor pro vyjednávání. Od té chvíle je nizozemská transakce do značné míry otázkou pořadí: konzultace, oznámení, vyřešení, provedení, podání.
Law and More radí kupujícím, prodávajícím, zakladatelům a investorům v oblasti fúze a akvizice v Nizozemsku, od due diligence a strukturování až po kupní smlouvu, postup v radě zaměstnanců, regulační oznámení a dokončení u notáře. Pokud připravujete transakci nebo posuzujete transakci, která vám byla předložena, naše právníci společnosti jsou k dispozici, aby si s vámi soubor prohlédli.
Často kladené otázky
Jaké jsou základní požadavky na due diligence v nizozemských fúzích a akvizicích?
Musíte provést důkladné prošetření napříč finanční, právní, provozní a obchodní oblastí. Tento proces potvrzuje tvrzení prodávajícího a odhaluje potenciální rizika, než se zavážete k uzavření obchodu. Finanční due diligence zkoumá účetnictví, výkazy peněžních toků a daňová přiznání cílové společnosti. Měli byste ověřit údaje o tržbách, ziskové marže a veškeré nesplacené dluhy nebo závazky. Vaši účetní budou hledat nesrovnalosti nebo nesrovnalosti, které by mohly ovlivnit kupní cenu. Právní due diligence zahrnuje rizika týkající se firemní struktury, smluv, duševního vlastnictví a soudních sporů. Musíte zkontrolovat všechny podstatné dohody se zákazníky, dodavateli a partnery, abyste identifikovali doložky o změně kontroly, které by mohly být spuštěny transakcí. Zkontrolujte, zda cílová společnost vlastní nebo licencuje své duševní vlastnictví, a ověřte, zda jsou všechny registrace aktuální. Provozní due diligence posuzuje každodenní obchodní funkce cílové společnosti. Měli byste prozkoumat vztahy v dodavatelském řetězci, IT systémy a výrobní kapacity. To vám pomůže pochopit, jak hladce se společnost integruje do vašich stávajících operací. Musíte také prozkoumat dodržování environmentálních předpisů a norem bezpečnosti a ochrany zdraví. Nizozemské úřady berou tyto záležitosti vážně a jakékoli porušení by mohlo po uzavření obchodu vést k pokutám nebo nákladům na nápravu.
Jak se efektivně orientovat v antimonopolních předpisech v Nizozemsku v souvislosti s fúzí nebo akvizicí?
Pokud vaše transakce splňuje specifické prahové hodnoty obratu, musíte o tom informovat nizozemský Úřad pro spotřebitele a trhy (ACM). Povinnost oznamování platí, pokud kombinovaný celosvětový obrat všech stran přesáhne 150 milionů eur a alespoň dvě strany mají v Nizozemsku obrat vyšší než 30 milionů eur. ACM posoudí, zda vaše transakce významně narušuje účinnou hospodářskou soutěž na nizozemském trhu. Má počáteční lhůtu pro přezkum čtyř týdnů, aby rozhodl, zda fúze vzbuzuje obavy. Pokud identifikuje potenciální problémy, může zahájit prodloužené vyšetřování trvající až 13 týdnů. Transakci nemůžete dokončit, dokud neobdržíte schválení od ACM. Tomu se říká povinnost pozastavit jednání a její porušení může vést k vysokým pokutám. Tuto čekací lhůtu byste měli od začátku zahrnout do časového harmonogramu vaší transakce. Kontrola fúzí ze strany Evropské unie se může vztahovat i na větší transakce. Pokud vaše transakce splňuje prahové hodnoty EU, musíte o tom informovat Evropskou komisi namísto ACM. EU má v těchto případech výlučnou jurisdikci, což znamená, že nemusíte oznamovat vnitrostátním orgánům v jednotlivých členských státech. Měli byste zvážit podání dobrovolného oznámení, i když vaše transakce nedosahuje prahových hodnot. To poskytuje právní jistotu a chrání vás před pozdějšími námitkami. ACM může vyšetřovat neoznámené transakce, které vzbuzují obavy z narušení hospodářské soutěže, až pět let po jejich uzavření.
Jaké specifické aspekty pracovního práva je třeba vzít v úvahu během fúze a akvizice v Nizozemsku?
Musíte dodržovat přísná pravidla na ochranu zaměstnanců, která automaticky převádějí pracovní smlouvy na nového vlastníka. Podle nizozemského práva, když nabytím podniku přechází všechny stávající pracovněprávní vztahy ze zákona. Toto se nazývá automatický převod podniku. Pracovní podmínky zůstávají po převodu nezměněny. Zaměstnance nemůžete propustit ani změnit jejich smlouvy pouze z důvodu transakce. Jakékoli propuštění musí být odůvodněno nezávislými obchodními nebo provozními důvody. Zaměstnanecké rady hrají v nizozemských fúzích a akvizicích klíčovou roli. Pokud má cílová společnost zaměstnaneckou radu, musíte ji před dokončením transakce informovat a konzultovat s ní. Zaměstnanecká rada má právo požadovat informace o důsledcích transakce pro zaměstnance. Musíte zaměstnanecké radě poskytnout podrobnosti o vašich plánech pro podnik, včetně případné restrukturalizace nebo propouštění. Zaměstnanecká rada může vydat doporučení k transakci. I když toto doporučení není závazné, jeho ignorování bez závažného důvodu může vést k právním sporům. Načasování oznámení je zásadní. Zaměstnaneckou radu musíte informovat, jakmile je rozhodnuto o provedení transakce, ale dříve, než se stane konečným. Špatné načasování může vaši dohodu zpozdit nebo dokonce umožnit radě zaměstnanců požádat o soudní příkaz, který by blokoval její dokončení. U fúzí a akvizic v Nizozemsku je třeba věnovat zvláštní pozornost penzijnímu zabezpečení. Musíte určit, zda se zaměstnanci účastní podnikového penzijního systému nebo celoodvětvového systému. Převod penzijních závazků může být složitý a může vyžadovat jednání s poskytovateli penzijního zabezpečení.
Můžete nastínit klíčové daňové důsledky fúzí a akvizic podle nizozemského práva?
Svou transakci byste měli strukturovat tak, abyste využili osvobození od daně z podílů, které eliminuje zdanění dividend a kapitálových výnosů z kvalifikovaných podílů. Toto osvobození se uplatní, pokud držíte alespoň 5 % akcií společnosti a splňujete určité podmínky týkající se povahy činností dceřiné společnosti. Volba mezi obchodem s akciemi a obchodem s aktivy má významné daňové důsledky. V případě obchodu s akciemi získáváte akcie cílové společnosti a daňová pozice společnosti zůstává nezměněna. V případě obchodu s aktivy nakupujete specifická aktiva a pasiva, což může vést k dani z převodu a DPH. Daň z převodu se vztahuje na nabytí nizozemských nemovitostí v sazbě stanovené zákonem, která se čas od času upravuje. To platí bez ohledu na to, zda kupujete nemovitost přímo, nebo získáváte akcie společnosti, jejíž aktiva se skládají převážně z nizozemských nemovitostí. Této dani se nelze vyhnout chytrým strukturováním, protože nizozemské právo má přísná pravidla proti daňovým únikům. Možná budete muset zaplatit kolkovné za určité dokumenty související s transakcí, ačkoli sazby jsou obecně nízké. DPH se může vztahovat na obchody s aktivy, zejména pokud nabýváte obchodní aktiva, na která se nevztahuje osvobození od daně z převodu podniku. Ztráty přenesené cílovou společností do dalších let mohou být po transakci omezeny. Pokud dojde ke změně vlastnictví v kombinaci s významnou změnou obchodních aktivit, cílová společnost může ztratit schopnost kompenzovat historické ztráty budoucími zisky. Tuto skutečnost byste měli zohlednit při oceňování. Omezení odpočtu úroků mohou ovlivnit vaši strukturu financování. Nizozemské pravidlo pro odečet zisků omezuje odpočet čistých úrokových nákladů na procento EBITDA nad zákonnou hranicí a toto procento je stanoveno v ročním daňovém plánu. To má dopad zejména na akvizice s vysokou zadlužením.
Jaká jsou typická prohlášení a záruky očekávané v nizozemských dohodách o fúzích a akvizicích?
Můžete očekávat, že prodávající poskytne prohlášení o organizaci cílové společnosti, jejích finančních výkazech a souladu s právními předpisy. Tato prohlášení tvoří základ vaší kupní smlouvy a chrání vás před nepřesnostmi v informacích poskytnutých během due diligence. Standardní prohlášení se vztahují na založení a základní kapitál cílové společnosti. Prodávající obvykle potvrzuje, že všechny akcie jsou platně vydány, plně splaceny a nejsou zatíženy věcnými břemeny. Prohlašují také, že neexistují žádná omezení pro převod akcií na vás. Finanční prohlášení se týkají přesnosti účetních závěrek a absence nezveřejněných závazků. Měli byste trvat na potvrzení, že účetní závěrka byla sestavena v souladu s nizozemskými účetními standardy. Účetní závěrka by měla poskytovat pravdivý a poctivý obraz o finanční situaci společnosti.
