Fúze a akvizice v Nizozemsku: jak funguje dohoda

Při fúzi se dvě společnosti sloučí do jednoho právního subjektu; při akvizici jedna strana kupuje akcie nebo aktiva jiné společnosti, která obvykle nadále existuje. Nejdůležitější volbou je mezi obchodem s akciemi a obchodem s aktivy, protože ta rozhoduje o tom, co kupující přebírá, včetně zaměstnanců: u obchodu s aktivy se zaměstnanci automaticky převádějí, pokud je převeden podnik, zatímco u obchodu s akciemi jejich zaměstnavatel jednoduše zůstává stejný.

Nizozemské právo přidává k jakékoli větší transakci několik pevných bodů. Akcie v nizozemské obchodní společnosti (BV) nebo neobchodní společnosti (NV) se převádějí notářským zápisem. Před přijetím rozhodnutí je nutné požádat o radu zaměstnaneckou radu a zákoník SER o fúzích může vyžadovat informování odborů. Nad určitou hranicí obratu musí být transakce před dokončením oznámena nizozemskému Úřadu pro spotřebitele a trhy (ACM).

Jaký je rozdíl mezi fúzí a akvizicí?

Při právní fúzi jedna společnost absorbuje jinou, nebo se obě sloučí do nové společnosti a zanikající společnost přestane existovat. Při akvizici kupující převezme akcie nebo aktiva a cílová společnost obvykle pokračuje jako dceřiná společnost nebo jako podnik v rámci skupiny kupujícího.

Termín „fúze“ se v obchodním styku používá volně. V nizozemském právu má právní fúze (juridische fusie) specifický význam. Podle článku 2:309 nizozemského občanského zákoníku (BW) přebírá nástupnická společnost veškerý majetek a závazky zanikající společnosti na základě univerzálního titulu. Zanikající společnost zaniká a její akcionáři se stávají akcionáři nástupnické společnosti. Postup zahrnuje návrh na fúzi, podání zápisu do obchodního rejstříku, lhůtu pro námitky věřitelů a notářský zápis.

V praxi se většina transakcí odvíjí od akvizic. Kupující kupuje akcie cílové společnosti (obchod s akciemi) nebo specifická aktiva a pasiva jejího podniku (obchod s aktivy). „Fúze rovných“ je vzácná; většina obchodů má jasného kupujícího a prodávajícího, i když jsou veřejně prezentovány jako fúze. Níže uvedená tabulka uvádí hlavní rozdíly.

Jaké jsou výhody a rizika?

Dobře provedená dohoda může být zkratkou k růstu, kterého je těžké dosáhnout samostatně. Rizika spočívají zejména v přeplácení, skrytých závazcích a neúspěšné integraci.

Výhody obvykle spadají do několika oblastí: úspory z rozsahu, rychlejší přístup na nové trhy, k novým zákazníkům a zaměstnancům a získání technologií nebo duševního vlastnictví, jejichž vývoj by trval roky. Koupě společnosti, která vlastní patent nebo software, je často nejrychlejší cestou k tomu.

Rizika jsou stejně reálná. Střet firemních kultur může odradit klíčové zaměstnance, kupující v konkurenčním řízení může přeplatit a očekávané úspory se nemusí nikdy projevit, pokud nebudou integrovány IT, dodavatelské řetězce a týmy. Z právního hlediska spočívá hlavní obrana v pečlivé due diligence a dobře formulovaných zárukách a odškodněních v kupní smlouvě.

Která nizozemská pravidla se vztahují na transakci?

Způsob převodu akcií nebo aktiv určuje právo obchodních společností. Co se musí stát před dokončením, určují pravidla pro účast zaměstnanců, právo hospodářské soutěže a v některých odvětvích i prověřování investic.

Převod akcií

Akcie v nizozemské BV se převádějí notářským zápisem ověřeným notářem v Nizozemsku (článek 2:196 BW); pro NV totéž platí pro akcie na jméno (článek 2:86 BW). Stanovy BV mohou obsahovat omezení převodu (článek 2:195 BW), například požadavek nabídnout akcie nejprve ostatním akcionářům nebo získat souhlas od korporačního orgánu. Tato pravidla si ověřte včas, protože mohou ovlivnit harmonogram. Nizozemské právo obchodních společností upravuje také schválení potřebná ze strany kupujícího a prodávajícího.

Rada zaměstnanců a odbory

Pokud má cílový nebo kupující podnik radu zaměstnanců (ondernemingsraad), musí být podle článku 25 zákona o radách zaměstnanců (Wet op de ondernemingsraden, WOR) požádána o stanovisko k navrhovanému převodu kontroly nad podnikem. Žádost musí přijít v době, kdy stanovisko může mít stále skutečný vliv na rozhodnutí. V praxi se kupní smlouva často podepisuje až po stanovisku rady zaměstnanců nebo je podpis podmíněn tímto stanoviskem.

Zákon o fúzích SER (SER-Fusiegedragsregels 2015) se vztahuje na akvizice kontroly nad podnikem, který v Nizozemsku obvykle zaměstnává 50 a více lidí. Strany pak musí před dosažením dohody informovat zúčastněné odbory a Hospodářskou a sociální radu (SER) a konzultovat s odbory.

Kontrola fúzí ze strany ACM

Spojení musí být oznámeno ACM (Comu pro kontrolu hospodářské soutěže), pokud celkový celosvětový obrat stran přesáhne 150 milionů EUR a alespoň dvě z nich dosáhnou v Nizozemsku alespoň 30 milionů EUR (článek 29 nizozemského zákona o hospodářské soutěži (Mededingingswet) ). Transakce nesmí být dokončena před jejím schválením ACM. Pokud má ACM vážné obavy, může zahájit druhou, delší fázi vyšetřování, která ovlivní harmonogram. Větší transakce mohou místo toho spadat pod nařízení EU o fúzích s oznámením Evropské komisi.

Prověřování investic a sektorová pravidla

Akvizice některých klíčových poskytovatelů, provozovatelů obchodních kampusů nebo společností působících v oblasti citlivých technologií mohou vyžadovat předchozí oznámení podle zákona o bezpečnostním prověřování investic, fúzí a akvizic (Wet Vifo), který platí od 1. června 2023. Některá odvětví, jako jsou finanční služby, energetika a telekomunikace, mají své vlastní požadavky na schvalování. Zahrňte tato schválení jako podmínky do kupní smlouvy.

Zaměstnanci

V případě obchodu s akciemi se zaměstnavatel nemění: cíl zůstává zaměstnavatelem a pracovní smlouvy zůstávají nezměněny. V případě obchodu s aktivy, při kterém je převeden ekonomický subjekt, který si zachovává svou identitu, přecházejí zaměstnanci na kupujícího ze zákona se svými stávajícími podmínkami (článek 7:662 a násl. BW). Kupující si v této situaci nemůže vybírat zaměstnance. Náš článek o převodu podniku vysvětluje pravidla.

Co by měly firmy a jednotlivci zvážit před provedením transakce?

Před transakcí zhodnoťte, zda má finanční a strategický smysl, která schválení jsou potřeba a jak budou podniky integrovány. Tyto tři otázky určují strukturu, harmonogram a smlouvu.

Jak hodnotíte finanční a strategickou situaci?

Začněte s obchodním případem: co transakce přinese, jaké jsou realistické synergie a jaká jsou rizika? Finanční due diligence spolu s oceněním a finančním modelováním poskytuje vhled do hodnoty cílové společnosti a předpokladů, na kterých je cena založena.

Dívejte se za hranice kupní ceny. Transakční náklady, náklady na financování, daňové důsledky a náklady na integraci ovlivňují výnos. Daňové důsledky mohou být rozhodující pro volbu mezi obchodem s akciemi a obchodem s aktivy a měly by být posouzeny daňovým poradcem v rané fázi.

Které regulační otázky byste si měli včas ověřit?

Včas ověřte, zda je nutné transakci oznámit ACM nebo BTI, zda jsou dotčena povolení specifická pro daný sektor a zda je nutné konzultovat radu zaměstnanců. Tyto kroky určují časový harmonogram mezi podpisem a dokončením.

Mohou se uplatnit i pravidla specifická pro daný sektor. Akvizice finančních institucí vyžadují prohlášení o neexistenci námitek od nizozemské centrální banky ( De Nederlandsche Bank , DNB) a v sektoru zdravotnictví může být vyžadován test koncentrace od nizozemského úřadu pro zdravotnictví ( Nederlandse Zorgautoriteit , NZa).

Jak se připravujete na integraci?

Naplánujte integraci před jejím dokončením. Technická kompatibilita, přenos dat a systémů, udržení klíčových zaměstnanců a rozdíly v kultuře určují, zda bude očekávané hodnoty skutečně dosaženo.

V mnoha transakcích je důvodem obchodu technologie: kupující chce získat software, data, znalosti nebo digitální infrastrukturu. Due diligence by se pak měla zaměřit na to, kdo je vlastníkem duševního vlastnictví, zda software používá komponenty s otevřeným zdrojovým kódem na základě omezujících licencí a zda může kupující převádět a používat osobní údaje podle obecného nařízení o ochraně osobních údajů (GDPR).

Energetická transformace a udržitelnost také ovlivňují mnoho transakcí. Kupující hledají podniky s udržitelnými technologiemi, ale také zkoumají environmentální rizika a povolení cílové společnosti. V transakcích souvisejících s energií je často nutné převést nebo změnit specifická povolení, připojení k rozvodné síti a dotace.

Jasný integrační plán, dohody o přechodných službách s prodávajícím a ujednání o udržení klíčových zaměstnanců snižují rizika.

Jaké jsou fáze transakce?

Typická transakce probíhá od předběžného prohlášení o záměru přes due diligence, vyjednávání a strukturování až po podpis a dokončení, po kterém následuje integrace. Každá fáze navazuje na předchozí.

Dopis o úmyslu

Jakmile první jednání proběhnou dobře, strany obvykle podepíší prohlášení o záměru. Zaznamenává hlavní podmínky, jako je orientační cena a struktura, a obsahuje závazné doložky o mlčenlivosti a exkluzivitě. Podle nizozemského práva může ukončení jednání v pokročilé fázi vést k odpovědnosti. Náš článek o prohlášení o záměru vysvětluje, kdy vás takový dokument zavazuje.

Náležitou péči

Kupující prověří finanční, právní, daňovou, provozní a obchodní situaci cílové společnosti. Účelem je ověřit informace o prodávajícím a odhalit rizika před stanovením ceny a záruk.

Častým právním varovným signálem je závislost na několika málo zákaznících bez dlouhodobých smluv nebo na smlouvách, které může druhá strana vypovědět při změně kontroly. Pozornost si zaslouží i záležitosti týkající se zaměstnanosti: pracovní podmínky klíčových zaměstnanců, kolektivní smlouvy, penzijní ujednání a veškeré probíhající případy propuštění. Kupující stále častěji zkoumají také environmentální, sociální a správní (ESG) rizika, jako jsou povolení, emise a dodržování předpisů v dodavatelském řetězci, protože ta mohou ovlivnit jak hodnotu, tak odpovědnost.

Oceňování a vyjednávání

Na základě zjištění due diligence předem strany vyjednávají o ceně a podmínkách. Ocenění zahrnuje více než jen zisk z loňského roku: roli hrají prognózy budoucích peněžních toků, hodnota aktiv a srovnání s podobnými společnostmi.

Zjištění často vedou k úpravě ceny nebo ke specifické ochraně v kupní smlouvě. Kromě ceny strany vyjednávají o struktuře plateb, postavení managementu a případných závazcích prodávajícího po dokončení, jako je například konkurenční doložka. Dohoduje se také cenový mechanismus: uzamčená schránka, v níž je cena stanovena na základě dřívější rozvahy, nebo účetní závěrka k dokončení, v níž je cena po dokončení upravena.

Obchod s akciemi nebo obchod s aktivy?

V případě obchodu s akciemi kupující získává celou společnost se všemi jejími aktivy a pasivy, včetně těch, která dosud nejsou známa. V případě obchodu s aktivy si kupující vybere aktiva a pasiva, která převezme, ale každé aktivum musí být převedeno způsobem předepsaným zákonem.

Obchod s akciemi je obvykle jednodušší na provedení: jeden notářský zápis převádí akcie a smlouvy, povolení a zaměstnanci zůstávají u společnosti. Kupující potřebuje silné záruky a odškodnění, aby pokryl rizika z minulosti. Obchod s aktivy dává větší kontrolu nad tím, co se přebírá, ale vyžaduje samostatné převody: notářský zápis o nemovitostech, postoupení pohledávek, souhlas protistran s převodem smluv a v případě potřeby nová povolení. Zaměstnanci mohou přecházet ze zákona, jak je vysvětleno výše.

Volbu ovlivňují také daňové důsledky pro kupujícího i prodávajícího. Law & More Neposkytujeme poradenství v oblasti daňového strukturování; v tomto ohledu spolupracujeme s vaším daňovým poradcem.

Kupní smlouva

Smlouva o koupi akcií nebo aktiv obsahuje konečné podmínky. Klíčovými ustanoveními jsou cena a platba, podmínky pro dokončení, záruky, odškodnění a omezení odpovědnosti.

Záruky jsou prohlášení prodávajícího o stavu společnosti, například že účetnictví je správné a že neexistují žádné nevyřešené spory. Pokud se ukáže, že záruka je nesprávná, může kupující požadovat náhradu škody v rámci dohodnutých limitů. Odškodnění kryje specifická rizika zjištěná v rámci due diligence, euro za euro. Smlouva obvykle omezuje odpovědnost prodávajícího co do výše a času a vyžaduje, aby kupující oznámil reklamaci ve stanovené lhůtě. Taková smluvní ujednání obvykle nahrazují obecná nizozemská pravidla o neshodě se smlouvou. Někteří kupující si sjednávají záruční a pojištění odpovědnosti.

Podepsání a dokončení

Podepsání a dokončení často probíhají v různých okamžicích. Mezi nimi musí být splněny podmínky, jako je schválení ACM, financování nebo stanovisko rady zaměstnanců.

Po dokončení notář sepíše listinu o převodu akcií, cena je zaplacena a kupující přebírá kontrolu. Prodávající obvykle doručí rezignační dopisy od členů představenstva, aktualizované registry a další dokumenty dohodnuté v kupní smlouvě. Nový akcionář je poté zapsán do registru akcionářů a změna členů představenstva je registrována u Obchodní komory.

Integrace po dokončení

Integrace po fúzi je proces sloučení obou organizací: harmonizace IT systémů, sladění procesů a propojení týmů. Z právního hlediska tato fáze často zahrnuje úpravu pracovních podmínek, restrukturalizaci subjektů skupiny a nové projednání smluv.

Integrace by měla být plánována souběžně s dohodou, nikoli po ní. Změny pracovních podmínek vyžadují souhlas zaměstnanců nebo platnou jednostrannou dodatkovou doložku a restrukturalizace může opět vyžadovat doporučení rady zaměstnanců. Komunikace se zaměstnanci a zákazníky od prvního dne snižuje riziko odchodu klíčových lidí nebo klientů.

Jak se jako prodejce chráníte?

Zveřejněním známých problémů, omezením záruk a odpovědnosti a dohodou o jasných pravidlech platby snižuje prodávající, který je otevřeně zveřejňuje, riziko reklamací po dokončení.

Prohlášení o zveřejnění informací je hlavním nástrojem prodávajícího. Záležitosti, které jsou v něm nebo v datové místnosti spravedlivě zveřejněny, obvykle nemohou být pozdějším základem pro reklamaci. V kupní smlouvě se dohodněte na tom, co se považuje za spravedlivé zveřejnění a zda se za zveřejnění považuje celá datová místnost.

Vyjednat omezení: maximální částku pro reklamace v rámci záruky, často vyjádřenou jako procento z ceny, minimální hranici, pod kterou nejsou reklamace přípustné, a lhůtu, ve které musí být reklamace oznámeny. Delší lhůty se obvykle sjednávají pro daně a vlastnické právo k akciím. Pokud je část ceny odložena nebo držena v úschově, dohodnout se, kdy bude uvolněna a za jakých podmínek.

Doložka o zákazu konkurence pro prodávajícího je běžná, ale musí mít přiměřený rozsah, dobu trvání a území. Právo hospodářské soutěže omezuje rozsah takové doložky a příliš široká doložka nemusí být plně vymahatelná.

Co se stane s řediteli a vedením?

Kupující si obvykle přeje jmenovat vlastní ředitele po dokončení transakce a prodávající se chce zbavit odpovědnosti za předchozí období. Oba body jsou upraveny v kupní smlouvě.

Jednatele BV jmenuje a odvolává valná hromada (články 2:242 a 2:244 BW), pokud stanovy nestanoví jinak. Po dokončení rezignace nový akcionář přijme usnesení o přijetí rezignace odcházejících ředitelů a jmenování nových. Odcházející ředitelé často žádají o propuštění (décharge) svého managementu; zda kupující toto propuštění udělí a v jakém rozsahu, je předmětem jednání.

Pokud je ředitel zároveň zaměstnancem, je třeba samostatně se zabývat pracovní smlouvou. Podle ustálené judikatury Nejvyššího soudu odvolání statutárního ředitele obchodní společnosti v zásadě také ukončuje pracovní smlouvu, ale mohou se uplatnit pravidla o výpovědní lhůtě a přechodném odstupném (transitievergoeding). Zachování pozice managementu zařiďte v nových smlouvách, někdy v kombinaci s odstupným nebo účastí na managementu.

Které smlouvy vyžadují pozornost?

Pozornost je třeba věnovat smlouvám s doložkami o změně kontroly, smlouvám, které nelze převést bez souhlasu, a finančním dohodám. Ty mohou protistraně dát právo na ukončení smlouvy nebo na její nové projednání.

V případě obchodu s akciemi zůstávají smlouvy vázány na cílovou společnost, ale mnoho obchodních smluv, nájemních smluv a licencí obsahuje klauzuli umožňující druhé straně smlouvu ukončit, pokud se změní kontrola nad společností. Identifikujte tyto skutečnosti v rámci due diligence a rozhodněte, zda je nutné před dokončením získat souhlas. Finanční smlouvy často stanoví, že úvěr se stává splatným při změně kontroly; kupující si poté musí zajistit refinancování.

V případě obchodu s aktivy musí být každá smlouva převedena ve spolupráci s druhou stranou (článek 6:159 BW). Bez tohoto souhlasu zůstává smlouva u prodávajícího. Strany se poté dohodnou, jak se výhody a povinnosti mezitím převedou. Povolení jsou často vázána na konkrétního držitele a může být nutné o ně znovu požádat.

Jak to funguje v praxi?

Většina akvizic nizozemských malých a středních podniků se jedná o obchody s akciemi, s předběžným prohlášením o záměru, due diligence a kupní smlouvou se zárukami. Právní práce se soustředí na due diligence a vyjednávání kupní smlouvy.

Příklad pro ilustraci: zahraniční technologická společnost chce koupit nizozemskou softwarovou firmu s radou zaměstnanců. Během due diligence zjistí, že nezávislí pracovníci napsali část zdrojového kódu bez písemného převodu duševního vlastnictví, který vyžaduje nizozemský autorský zákon (článek 2 Auteurswet). Strany se dohodly, že prodávající zajistí převod před dokončením, podpořený odškodněním. Rada zaměstnanců se poradí s návrhem smlouvy a po tomto poradenství jsou akcie převedeny u notáře.

Co byste si jako kupující měli ověřit?

Jako kupující přebíráte v rámci obchodu s akciemi historii společnosti. Před podpisem si zkontrolujte tyto body:

• Obsahují stanovy společnosti omezení převodu podle článku 2:195 BW, jako je například povinnost nabídky?
• Které klíčové smlouvy, leasingové smlouvy a úvěry obsahují doložky o změně kontroly?
• Vlastní cílová společnost duševní vlastnictví, včetně softwaru napsaného nezávislými pracovníky?
• Vyžadují prahové hodnoty obchodu před dokončením oznámení ACM nebo oznámení Vifo?
• Byla rada zaměstnanců požádána o radu podle článku 25 WOR v době, kdy stále může rozhodnutí ovlivnit?
• Pokrývají záruky a odškodnění rizika zjištěná při due diligence?

Co byste si jako prodejce měli ověřit?

Jako prodávající závisí vaše odpovědnost po dokončení na tom, co sdělíte a na čem se dohodnete. Zkontrolujte tyto body:

• Je každý známý problém spravedlivě zveřejněn v informačním dopise nebo datové místnosti?
• Existuje strop, prahová hodnota a lhůta pro oznámení reklamací?
• Kdy a za jakých podmínek se vyplácí odložená cena, úschova nebo earn-out?
• Je konkurenční doložka přiměřená co do rozsahu, trvání a území?
• Budou odcházející členové představenstva propuštěni z funkce a zproštěni osobních záruk?

Co pro vás můžeme udělat v případě fúze nebo akvizice?

Naši korporátní právníci poskytují poradenství kupujícím, prodávajícím a investorům od předběžného prohlášení o záměru až po jeho dokončení:

• Vypracujeme nebo zkontrolujeme dopis o záměru, včetně podmínek exkluzivity a mlčenlivosti.
• Provádíme právní due diligence a varovné signály upozorňujeme srozumitelně.
• Vypracujeme a vyjednáme kupní smlouvu o akciích nebo aktivech, včetně záruk, odškodnění a omezení.
• Připravujeme žádost o stanovisko od rady zaměstnanců a oznámení o fúzích dle zákona SER.
• Koordinujeme oznámení ACM a notářský převod akcií.

Shrnutí

• Právní fúze sloučí dvě společnosti do jedné; při akvizici kupující převezme akcie nebo aktiva a cílová společnost obvykle nadále existuje.
• V případě obchodu s akciemi kupující přebírá celou společnost, včetně její historie; v případě obchodu s aktivy si vybírá, co přebírá, ale zaměstnanci mohou ze zákona převést majetek.
• Podíly v BV nebo NV se převádějí notářským zápisem; zkontrolujte omezení převodu ve stanovách společnosti.
• Včas požádejte o radu radu zaměstnanců, dodržujte kodex fúzí SER a informujte ACM, když jsou dosaženy prahové hodnoty fluktuace.
• Chraňte se prostřednictvím due diligence a jasných záruk, odškodnění a omezení v kupní smlouvě.

Často kladené otázky