Dohoda akcionářů: výhody pro vaši BV

Akcionářská smlouva vás chrání v situacích, na které se nevztahují stanovy: akcionář, který chce odejít, dva rovnocenní akcionáři, kteří se nemohou dohodnout, kupující, který chce všechny akcie, zatímco menšinová část odmítá, a akcionář, který zemře nebo se rozvede. Jejím hlavním omezením je, že zavazuje pouze strany, které ji podepsaly, zatímco stanovy zavazují všechny.

Každá z těchto situací má standardní smluvní řešení: mechanismus odchodu a oceňování, postup v případě zablokování, práva na převod majetku po smrti nebo rozvodu a práva na převod po smrti nebo rozvodu. Náš článek o dohodě akcionářů podrobněji vysvětluje, jak se vztahuje k ustanovením. Níže se zaměřujeme na výhody pro akcionáře nizozemské soukromé společnosti s ručením omezeným (besloten vennootschap, BV).

Co je to dohoda akcionářů podle nizozemského práva?

Jedná se o soukromou smlouvu mezi akcionáři a často i samotnou společností o jejich vzájemných právech a povinnostech. Doplňuje stanovy společnosti (statuten) a není uložena u Obchodní komory (KvK), takže zůstává důvěrná.

Stanovy společnosti jsou zakládající listinou. Jsou stanoveny v notářském zápisu, jsou veřejné v obchodním rejstříku a zavazují všechny akcionáře, včetně budoucích. Lze je změnit pouze usnesením valné hromady (článek 2:231 nizozemského občanského zákoníku (BW)), po kterém následuje notářský zápis (článek 2:234 BW). Dohoda akcionářů je flexibilnější: strany se mohou dohodnout na čem chtějí v mezích kogentního práva obchodních společností a změnit to po vzájemné dohodě.

Tato flexibilita má svou cenu. Nový akcionář není smlouvou vázán, dokud ji nepodepíše nebo k ní nepřistoupí. Z tohoto důvodu dobře vypracované smlouvy vyžadují, aby k ní každý nový akcionář přistoupil, než na něj mohou být akcie převedeny, a důležitá ujednání jsou, pokud je to možné, stanovena i ve stanovách.

Jak to pomůže, když chce akcionář odejít?

Předem stanoví, kdy akcionář může nebo musí prodat, komu a za jakou cenu.

Od doby, kdy byl v platnost vstoupil v platnost zákon Flex BV Act z 1. října 2012, nizozemské právo již nevyžaduje, aby BV omezovala převody akcií. Stanovy mohou obsahovat povinnost nabídky (aanbiedingsplicht) nebo požadavek na schválení, ale nemusí (článek 2:195 BW). Smlouva akcionářů může přidat pravidla, která se do stanov dobře nehodí, jako je například lhůta pro uzavření obchodu, během níž nikdo nesmí prodávat, nebo předkupní právo s podrobnými postupy.

Cena je často jádrem sporu. Dohoda může předepsat metodu oceňování, například násobek zisku nebo ocenění nezávislým znalcem, a stanovit, kdo tohoto znalce jmenuje. Může také rozlišovat mezi dobrým a špatným odcházejícím znalcem. Akcionář-ředitel, který odchází z důvodu nemoci, může obdržet tržní hodnotu, zatímco akcionář, který je propuštěn z důvodu závažného pochybení nebo se připojí ke konkurentovi, obdrží nižší cenu.

Nezapomeňte, že samotný převod vždy vyžaduje notářský zápis (článek 2:196 BW). Smlouva zakládá závazek k prodeji a koupi; notář provádí převod.

Co se stane, když se akcionáři dostanou do patové situace?

V případě rovného podílu akcií může neshoda zcela zastavit rozhodování. Dohoda akcionářů může poskytnout východisko dříve, než společnost utrpí škody.

Společná ujednání jsou eskalačním postupem, v němž se nejprve ředitelé a poté akcionáři snaží dosáhnout dohody, po níž následuje mediace. Pokud se to nezdaří, může se použít klauzule o koupi a prodeji. Jeden akcionář stanoví cenu a druhý se rozhodne, zda za tuto cenu koupí nebo prodá. Tím se vynucuje spravedlivá cena, protože strana, která ji stanoví, neví, na čí straně nakonec bude.

Bez takových ustanovení se akcionáři musí spolehnout na zákonné možnosti. Postup pro řešení sporů (geschillenregeling) v článcích 2:335 až 2:343 BW umožňuje, aby byl akcionář nucen převést své akcie nebo aby byl odkoupen, pokud jeho jednání vážně poškozuje společnost. Vyšetřovací řízení (enquêteprocedure) před Podnikatelskou komorou (Ondernemingskamer) Amsterdam Odvolací soud může vést k rozsáhlým předběžným opatřením. Oba postupy jsou ve srovnání s jasným smluvním mechanismem pomalé a nákladné.

Jak fungují práva pro přetahování a označování?

Právo „drag-along“ umožňuje většině, která chce společnost prodat, donutit menšinu k prodeji jejích akcií za stejných podmínek. Právo „tag-along“ umožňuje menšině připojit se k prodeji většinou za stejných podmínek.

Kupující obvykle chtějí všechny akcie, takže jediný menšinový akcionář, který odmítne, může prodej zablokovat. Tento problém řeší klauzule o převodu akcií. Obvykle se uplatňuje pouze nad určitou hranici, například když akcionáři s pevnou většinou přijmou nabídku od nezávislé třetí strany. Aby byla smlouva vymahatelná, často obsahuje neodvolatelnou plnou moc, která umožňuje ostatním akcionářům podepsat převodní listinu jménem neochotného akcionáře.

Právo na „tag-along“ (prodej akcií s přidanou hodnotou) chrání menšinu před opačným rizikem: že většina prodá akcie s prémií a menšinu ponechá s novým, neznámým většinovým akcionářem. Nizozemské právo sice má zákonný postup pro vytěsnění akcií, ale vyžaduje podíl alespoň 95 procent (článek 2:201a BW), takže při běžném prodeji zřídka pomáhá.

Jak smlouva chrání menšinové akcionáře?

Tím, že se menšině dá slovo v rozhodnutích, která ovlivňují její investice. Zákon již poskytuje menšinovým akcionářům určitou ochranu, ale dohoda akcionářů může jít mnohem dále.

Nejběžnějším nástrojem je seznam vyhrazených záležitostí: rozhodnutí, která vyžadují souhlas kvalifikované většiny nebo každého akcionáře. Typickými příklady jsou vydání nových akcií, změna stanov, prodej podniku, přijímání velkých půjček a jmenování nebo odvolání členů představenstva. Smlouva může akcionáři také dát právo nominovat člena představenstva nebo dozorčího orgánu. Podle stanov může být třídě akcií dokonce uděleno právo jmenovat člena představenstva přímo (článek 2:242 BW).

Předkupní práva na nové akcie chrání akcionáře před rozmělňováním. Informační práva, jako jsou měsíční údaje a přístup k ročnímu rozpočtu, umožňují menšinovému akcionáři, který není členem představenstva, sledovat společnost. Zákonná ochrana menšin zůstává k dispozici, včetně práva požádat o šetření u Obchodní komory.

Může smlouva upravovat dividendy?

Ano, v mezích zákona. Akcionáři se mohou dohodnout na dividendové politice, například na tom, že se každý rok rozděluje určité procento ze zisku v závislosti na potřebách společnosti.

Tato omezení jsou důležitá. BV může provést rozdělení zisku pouze tehdy, pokud její vlastní kapitál převyšuje rezervy, které musí být udržovány ze zákona nebo podle stanov, a představenstvo musí toto rozdělení schválit (článek 2:216 BW). Představenstvo může schválit pouze tehdy, pokud je společnost po rozdělení schopna nadále splácet své splatné dluhy. Ředitelé, kteří schválí rozdělení zisku, ačkoli věděli nebo měli předvídat, že tomu tak není, mohou nést osobní odpovědnost. Dividendová doložka v akcionářské smlouvě nemůže tato pravidla přepsat.

Zákon Flex BV rovněž povoluje akcie bez hlasovacích práv nebo bez práv na zisk (článek 2:228 a článek 2:216 BW). To umožňuje například poskytnout zaměstnancům ekonomický podíl bez hlasovacích práv. Takové třídy akcií musí být stanoveny ve stanovách a související ujednání pak stanoví smlouva akcionářů.

Co se stane v případě úmrtí nebo rozvodu akcionáře?

Bez ujednání přecházejí akcie na dědice nebo se stávají součástí rozdělení společného jmění manželů. Smlouva akcionářů může stanovit, že akcie musí být poté nabídnuty ostatním akcionářům.

Dědicové nebo bývalý manžel/manželka nemusí mít o podnikání žádné znalosti a odlišné zájmy než zbývající akcionáři. Povinnost nabídky v kombinaci s jasnou metodou oceňování umožňuje ostatním akcionářům odkoupit akcie zpět za spravedlivou cenu. Protože dědicové nejsou stranami dohody, měla by být tato povinnost zahrnuta také do stanov.

Co by měly startupy zahrnovat?

Zakladatelé by se měli dohodnout na převodu vlastnických práv, duševním vlastnictví a budoucích kolech financování. Tyto body způsobují mezi zakladateli většinu sporů.

Nabytí akcií znamená, že zakladatel získává své akcie v průběhu času, často v průběhu několika let. Zakladatel, který odejde předčasně, musí prodat zpět nenabytou část, obvykle za nominální hodnotu. Smlouva by měla také stanovit, že veškeré duševní vlastnictví vyvinuté pro společnost patří společnosti a že zakladatelé budou spolupracovat v budoucích kolech financování. Investoři v pozdějším kole obvykle vyžadují novou dohodu akcionářů, často s preferencemi pro sebe, takže by to měla dohoda zakladatelů umožňovat.

Běžná je také doložka o zákazu konkurence a nenabízení pro akcionáře. Pro akcionáře, který je zároveň zaměstnancem, platí rovněž pravidla pracovního práva týkající se doložek o zákazu konkurence.

Co když si smlouva a její ustanovení odporují?

Pak mají stanovy přednost z hlediska práva obchodních společností, ale akcionář, který jedná v rozporu s dohodou, se stále může dopustit porušení smlouvy. Soulad mezi těmito dvěma dokumenty je proto nezbytný.

Usnesení valné hromady, které je v souladu se stanovami, je v zásadě platné, i když akcionář hlasoval v rozporu se smlouvou akcionářů. Ostatní akcionáři pak mohou požadovat plnění nebo náhradu škody a ustanovení o pokutě ve smlouvě zvyšuje tlak. V některých případech může být usnesení přijaté v rozporu se smlouvou zrušeno, protože je v rozporu s požadavky přiměřenosti a spravedlnosti, které platí ve společnosti (článek 2:8 a článek 2:15 BW).

V praxi tedy smlouva obsahuje klauzuli, která stanoví, že má mezi stranami přednostní platnost a že akcionáři budou v případě potřeby hlasovat o změně stanov. Projděte si oba dokumenty společně, kdykoli se některý z nich změní.

Kdy byste měli uzavřít dohodu akcionářů?

Nejlépe při založení společnosti nebo při vstupu nového akcionáře. V tu chvíli jsou zájmy stále shodné a všichni jsou ochotni dohodnout se na spravedlivých ujednáních.

Jakmile dojde ke konfliktu, je často příliš pozdě: akcionář, který těží z absence pravidel, nemá mnoho důvodů k podpisu a hlavní alternativou je pak zákonný postup pro řešení sporů podle článků 2:335 až 2:343 BW. Aktualizujte dohodu při každém kole financování, změně podílu akcií nebo změně vedení a zároveň kontrolujte stanovy.

Zákonná pravidla pro BV jsou uvedena v knize 2 nizozemského občanského zákoníku, která je k dispozici na webu wetten.overheid.nl . Daňové důsledky převodů akcií, jako například pro podstatné akcionáře, nespadají do rozsahu tohoto článku; v tomto případě se poraďte s daňovým poradcem.

Co byste si měli jako majoritní akcionář ověřit?

Jako většinový akcionář chcete být schopni společnost prodat a zároveň zachovat proces rozhodování. Zkontrolujte:

• zda má klauzule o vzájemném převodu nemovitosti funkční prahovou hodnotu a neodvolatelnou plnou moc k podpisu převodní listiny;
• zda se uplatní postup pro vyloučení sporu nebo doložka o odkupu a prodeji, pokud jsou podíly stejné;
• zda je seznam vyhrazených záležitostí omezen na rozhodnutí, která skutečně ovlivňují investici menšiny;
• zda jsou ceny dobrých a špatných odcházejících společností stanoveny jasnou metodou oceňování;
• zda musí každý nový akcionář přistoupit k dohodě před převodem akcií.

Co byste si měli jako menšinový akcionář ověřit?

Jako menšinový akcionář chcete vliv, informace a spravedlivý odchod. Zkontrolujte:

• zda máte právo na sdílení za stejných podmínek, pokud většina prodá;
• která rozhodnutí vyžadují váš souhlas, například vydání nových akcií nebo změna stanov;
• zda máte předkupní práva na nové akcie a právo nominovat ředitele;
• zda dostáváte měsíční údaje a roční rozpočet;
• V stanovách je rovněž stanoveno, zda jsou povinnosti týkající se nabídky v případě úmrtí nebo rozvodu, takže zavazují dědice i bývalého manžela/manželku.

Co pro vás můžeme udělat s dohodou akcionářů?

Naši korporátní právníci sepisují a kontrolují akcionářské smlouvy a stanovy pro nizozemské i mezinárodní akcionáře, a to v angličtině a holandštině. Můžeme:

• vypracovat dohodu akcionářů, která bude odpovídat vašim stanovám, včetně doložek o ukončení, ocenění a zablokování;
• přezkoumat stávající smlouvu před kolem financování, novým akcionářem nebo prodejem;
• sladit stanovy se smlouvou a koordinovat změnu notářským zápisem;
• návrh doložek o převzetí vlastnických práv, vázání a nabytí práv pro zakladatele a investory;
• poskytovat poradenství a jednat ve sporech mezi akcionáři, včetně postupu pro urovnávání sporů a vyšetřovacího řízení před Podnikatelskou komorou.

Shrnutí

• Akcionářská smlouva je důvěrná smlouva, která doplňuje veřejně dostupné stanovy společnosti, ale zavazuje pouze strany, které ji podepsaly.
• Reguluje odchody, oceňování, dobré a špatné odchody a patové situace mezi rovnocennými akcionáři.
• Práva „drag-along“ a „tag-along“ umožňují prodej společnosti a chrání menšinu.
• Vyhrazené záležitosti, nominační práva a práva na informace poskytují menšinovým akcionářům vliv a vhled.
• Do článků by měla být zahrnuta i důležitá ujednání, jako například závazky k nabídkám v případě úmrtí nebo rozvodu.

Často kladené otázky