Zákonná dvoustupňová společnost (strukturní režim): kdy se uplatňuje?

Zákonná dvoustupňová společnost (structuurvennootschap) je nizozemská nezávislá nebo registrovaná společnost (NV) nebo dozorčí rada (BV), která musí zřídit dozorčí radu (raad van commissarissen) s pravomocemi, které by jinak měly akcionáře. Tento režim se uplatní automaticky, jakmile jsou po dobu tří po sobě jdoucích let splněny tři podmínky uvedené v článku 2:153 nizozemského občanského zákoníku (pro NV) a článku 2:263 (pro BV), pokud se neuplatní jedna ze čtyř zákonných výjimek. Nejedná se o volbu a není vyhrazena pro kótované nadnárodní společnosti.

K čemu je dvoustupňový režim?

Tento režim byl zaveden v 70. letech 20. století, kdy dlouhodobí, identifikovatelní akcionáři ustupovali krátkodobějšímu a anonymnějšímu vlastnictví. Valná hromada se stávala slabým mechanismem kontroly představenstva.

Zákonodárci reagovali přesunutím bloku pravomocí akcionářů do povinné dozorčí rady a tím, že dali radě zaměstnanců (ondernemingsraad) vliv na to, kdo v ní zasedá. Cílem bylo vyvážit kapitál a práci a zajistit nezávislý dohled nad společností, jejíž rozhodnutí ovlivňují velký počet zaměstnanců.

Tento režim se vztahuje na nezávislou pojišťovnu (NV) a dobrovolnou pojišťovnu (BV) a v ekvivalentní formě na družstvo a vzájemnou pojišťovací společnost. Pravidla pro dobrovolnou pojišťovnu (BV) jsou uvedena v článcích 2:262 až 2:274a občanského zákoníku; paralelní ustanovení o NV jsou uvedena v článcích 2:152 až 2:164a. Odborníci na právní předpisy uvádějí tyto dvě sady jako dvojici, protože fungují ve stejném kroku.

Kdy se režim uplatňuje?

Jaké jsou ty tři podmínky?

Všechny tři podmínky musí být splněny současně. Zaprvé, vydaný kapitál plus rezervy uvedené v rozvaze a poznámkách musí dosáhnout částky stanovené královským dekretem, v současnosti šestnácti milionů eur; tato částka se upravuje maximálně jednou za dva roky a není automaticky indexována, proto ji porovnejte s platným dekretem. Zpětně odkoupené, ale nezrušené akcie se započítávají do celkové částky, stejně jako rezervy uvedené v poznámkách.

Za druhé, společnost nebo jedna z jejích závislých společností má radu zaměstnanců, kterou byla ze zákona povinna zřídit; dobrovolná rada zaměstnanců tento režim neaktivuje. Za třetí, společnost a její závislé společnosti dohromady zaměstnávají v Nizozemsku nejméně sto lidí, počítaných podle počtu osob, nikoli podle počtu zaměstnanců na plný úvazek.

Druhá a třetí podmínka se týkají firem, které je neočekávají. Holdingová společnost se třemi vlastními zaměstnanci může splnit podmínky pro podnikovou radu a počet zaměstnanců prostřednictvím svých dceřiných společností a společnost, která stabilně roste, může překročit kapitálový limit pouze prostřednictvím nerozděleného zisku.

Co se považuje za závislou společnost?

Závislá společnost (afhankelijke maatschappij) je definována v článku 2:262 pro BV a v článku 2:152 pro NV. Právnická osoba je závislá společnost, pokud společnost sama nebo s jinými závislými společnostmi poskytuje alespoň polovinu svého vydaného základního kapitálu. Totéž platí pro partnerství zapsané v obchodním rejstříku, ve kterém společnost nebo závislá společnost plně ručí vůči třetím stranám jako společník.

Právě zde se skrývá častý omyl. Představenstva se často domnívají, že jelikož byla rada zaměstnanců zřízena v provozní dceřiné společnosti, a nikoli v holdingové společnosti, holdingová společnost nespadá do tohoto režimu. To však neplatí: podmínky se testují na úrovni skupiny prostřednictvím definice závislé společnosti a dvouúrovňovou společností se stává holdingová společnost, nikoli dceřiná společnost.

Jak fungují oznámení a tříletá lhůta?

Společnost, která splňuje podmínky, musí oznámit obchodnímu rejstříku do dvou měsíců od schválení roční účetní závěrky valnou hromadou. Samotný režim nabývá účinnosti až poté, co toto oznámení v rejstříku trvá tři po sobě jdoucí roky bez přerušení; tehdy je nutné uvést stanovy do souladu se zákonnými pravidly.

V praxi jsou důležité dva detaily. Tříletá lhůta běží až od okamžiku, kdy je oznámení skutečně podáno, takže společnost, která lhůtu zmeškala, si tím neuplatní režim, ačkoli by měla oznámení podat bez prodlení. Oznámení lze také odvolat, pokud přestanou být splněny podmínky, například pokud počet zaměstnanců v Nizozemsku klesne pod sto, a pokud jsou podmínky později opět splněny, lhůta obvykle začíná běžet znovu.

Existují výjimky nebo oslabený režim?

Které společnosti jsou plně osvobozeny?

Článek 2:263 odstavec 3 a jeho protějšek v Nizozemí, článek 2:153 odstavec 3, zcela vyjímají několik kategorií společností; společnost osvobozená od daně ani nemusí oznamovat své povinnosti rejstříku. Jednou kategorií je společnost, která je sama závislou společností právnické osoby, na kterou se již vztahuje plný nebo oslabený režim; osvobození se vztahuje pouze směrem dolů, takže dceřiná společnost dvouúrovňové mateřské společnosti může být osvobozena, ale mateřská společnost není nikdy osvobozena z důvodu své dceřiné společnosti. Další kategorie zahrnují správcovské a finanční společnosti v rámci mezinárodní skupiny, jejíž zaměstnanci pracují převážně mimo Nizozemsko, a společnosti, jejichž kapitál je držen na základě společného ujednání právnickými osobami, které samy již podléhají režimu.

Pokud se uplatní úplné osvobození, uplatní se okamžitě, bez přechodného období. Pokud zanikne, začíná běžný postup prostřednictvím oznámení a tříleté lhůty.

Jak funguje oslabený režim?

Oslabený režim (verzwakt structuurregime) není výjimkou, ale variantou. Článek 2:265 občanského zákoníku a článek 2:155 pro NV odebírají pravomoc dozorčí rady jmenovat a odvolávat ředitele, pokud alespoň polovinu vydaného základního kapitálu drží právnická osoba, jejíž skupina zaměstnává převážně osoby mimo Nizozemsko, nebo její závislé společnosti, nebo na základě společné dohody mezi nimi. Článek 2:265a rozšiřuje podobné zacházení na určité struktury společných podniků.

V rámci oslabeného režimu si akcionáři zachovávají pravomoc jmenovat a odvolávat ředitele. Všechno ostatní, včetně povinné dozorčí rady, jejího jmenovacího postupu a katalogu schvalovacích práv, stále platí. Oslabený režim se neuplatňuje, pokud vlastní pracovní síla společnosti sídlí převážně v Nizozemsku.

Co se změní po zavedení režimu?

Jak je složena a jmenována dozorčí rada?

Dozorčí rada se stává povinnou a musí mít alespoň tři členy. Členy dozorčí rady jmenuje valná hromada na základě vlastního návrhu představenstva a valná hromada může nominaci zamítnout pouze nadpoloviční většinou zastupující alespoň jednu třetinu vydaného základního kapitálu.

U jedné třetiny křesel má rada zaměstnanců rozšířené právo doporučení: dozorčí rada se jím musí řídit, pokud nevznese námitky ze zákonných důvodů, a spor se projednává u Podnikatelské komory (Ondernemingskamer). V praxi nemůže akcionář jednoduše dosadit své vlastní lidi do představenstva a nemůže libovolně odvolat jednotlivého dozorčího člena. Odvolání jednotlivého člena představenstva místo toho probíhá prostřednictvím Podnikové komory. Amsterdam Odvolací soud z důvodu zanedbání povinnosti, jiných závažných důvodů nebo zásadní změny okolností.

Jak jsou jmenováni ředitelé a co je potřeba ke schválení?

V plném režimu jmenuje a odvolává ředitele dozorčí rada; v oslabeném režimu tato pravomoc zůstává valné hromadě. V obou verzích má dozorčí rada zákonný katalog schvalovacích práv k důležitým rozhodnutím, který je stanoven v článku 2:274 pro BV a v článku 2:164 pro NV.

Tento katalog zahrnuje mimo jiné vydání akcií, významné investice, nabytí nebo zcizení podílu nad zákonnou hranici, změnu stanov společnosti nebo zrušení společnosti, podání návrhu na konkurz a významné snížení počtu zaměstnanců nebo dalekosáhlou změnu pracovních podmínek.

Chybějící schválení nemá vliv na oprávnění představenstva zastupovat společnost vůči třetím stranám; protistrana jednající v dobré víře je chráněna a důsledky zůstávají interní, jako je možná odpovědnost ředitele.

Mohou akcionáři vyslovit dozorčí radě nedůvěru?

Protiváha akcionářů je kolektivní, nikoli individuální. Podle článku 2:161a občanského zákoníku a článku 2:271a pro BV může valná hromada vyslovit dozorčí radě nedůvěru absolutní většinou zastupující alespoň jednu třetinu vydaného základního kapitálu. Usnesení okamžitě odvolává každého člena dozorčí rady, ale až poté, co měla rada zaměstnanců možnost vyjádřit své stanovisko a představenstvo bylo vyslechnuto.

Správní rada pak musí požádat Podnikatelskou komoru o jmenování dočasných členů dozorčí rady a akcionáři nemohou odvolat členy dozorčí rady, které jmenuje soud. Zrušení důvěry proto předává složení rady soudu, nikoli valné hromadě, která hlasovala, a proto se tento nástroj používá střídmě. Náš článek o Podnikatelské komoře vysvětluje, jak tato řízení probíhají.

Existuje jednostupňová alternativa, nebo dobrovolná aplikace?

Dvoustupňová společnost nemusí mít samostatnou dozorčí radu. Články 2:274a a 2:164a občanského zákoníku umožňují, aby zákonné úkoly byly vykonávány v rámci jednostupňové rady, kde nevýkonní ředitelé zasedají vedle výkonných ředitelů. Volba se provádí ve stanovách společnosti a vyhovuje skupinám, které jsou již zvyklé na jeden rozhodovací orgán; nezměkčuje režim, protože nevýkonní ředitelé dědí stejný postup jmenování, právo doporučování a schvalovací katalog.

Režim lze také přijmout dobrovolně, v plné nebo oslabené podobě, a to jeho zakotvením ve stanovách. V takovém případě se uplatní pouze podmínka zaměstnanecké rady a režim nabude účinnosti, jakmile to stanoví stanovy. Společnosti tak činí, protože profesionální dozorčí rada se zákonnými pravomocemi může oddělit vlastnictví od managementu, jakmile rodinní akcionáři přestanou řídit každodenní podnikání, a věřitelům to signalizuje, že dohled není pouze nominální.

Co to znamená pro akcionáře, rodinné firmy a investory?

Pro ovládajícího akcionáře představuje tento režim skutečnou ztrátu moci. V plném režimu již nelze jmenovat ani odvolávat ředitele, nelze do dozorčí rady bez její nominace umisťovat vlastní kandidáty a čelit radě, která musí zvažovat zájmy podniku jako celku, nikoli pouze zájmy největšího akcionáře. Odvolání jednotlivého člena dozorčí rady vyžaduje řízení před Obchodní komorou; odvolání všech členů předá jmenování tomutéž soudu.

Rodinné firmy to pociťují nejvýrazněji, protože často překračují hranice, zatímco vlastnictví zůstává koncentrované a praktické. Růst prostřednictvím nerozděleného zisku, zřízení podnikové rady v provozní společnosti a počet zaměstnanců plíživě přesahující stovku může tento režim přivést k viditelnosti roky předtím, než o něm kdokoli uvažuje. Začněte se připravovat, až bude splněna druhá podmínka, nikoli až v okamžiku, kdy je nutné podat oznámení podle článku 2:264. Náš článek o roli dozorčích rad v krizi ukazuje, jakou hodnotu má taková rada, když se věci pokazí.

Pro zahraniční investory je tento režim často předmětem vyjednávání v rámci transakce. Kupující, který předpokládal, že bude ovládat představenstvo nizozemské cílové společnosti, může zjistit, že ovládá pouze valnou hromadu. Zda se oslabený režim uplatní a zda se lze i po uzavření transakce stále spoléhat na výjimku, spadá do oblasti due diligence, nikoli do oblasti po dokončení úklidu. Totéž platí pro menšinové pozice: režim mění skutečnou hodnotu akciového podílu z hlediska správy a řízení, což je bod, který dále rozvíjí náš článek o postavení menšinových akcionářů.

Kde je prostor pro úpravu struktury?

Režim je ve své podstatě závazný, ale ne vše je uzavřené. Zákonná schvalovací práva dozorčí rady nelze ve stanovách omezit, ale lze je doplnit tak, aby některá rozhodnutí vyžadovala schválení i jiným orgánem společnosti, například valnou hromadou. To je obvyklý způsob, jak si akcionáři zachovat slovo v rozhodnutích, na kterých jim nejvíce záleží, a funguje to, protože je to zakotveno ve stanovách, nikoli ve smlouvě.

Můžete také utvářet profil dozorčí rady, počet členů nad zákonné minimum, její výbory a to, jak v praxi funguje právo na doporučení rady zaměstnanců. Dohoda akcionářů může přidat závazky mezi samotnými akcionáři, ale zavazuje pouze její strany a nemůže přepsat zákonné pravomoci orgánů společnosti, a proto je v tomto případě slabším nástrojem než dobře formulované stanovy. Ředitelé dvoustupňové společnosti by si také měli pamatovat, že běžná pravidla o řádném výkonu jejich povinností a o odpovědnosti ředitelů nadále platí beze změny spolu s režimem.

Co byste si měli jako společnost nebo představenstvo ověřit?

Každý rok při schvalování roční účetní závěrky otestujte podmínky na úrovni skupiny. Díky těmto kontrolám budete mít náskok před tříletým obdobím.

• Porovnejte vydaný kapitál plus rezervy s prahovou hodnotou 16 milionů eur s použitím nejnovější rozvahy a poznámek.
• Ověřte, zda má společnost nebo závislá společnost radu zaměstnanců, kterou byla ze zákona povinna zřídit podle zákona o radách zaměstnanců (WOR).
• Počítejte nizozemské zaměstnance podle počtu osob, nikoli podle ekvivalentu plného úvazku, v celé společnosti a jejích závislých společnostech.
• Pokud jsou podmínky splněny, zkontrolujte výjimky v článku 2:263(3) BW a podejte oznámení do dvou měsíců od schválení roční účetní závěrky.
• Využijte tříleté období k úpravě stanov a vyberte si mezi dozorčí radou a jednostupňovou radou.

Co byste si měli jako akcionář nebo investor ověřit?

Zkontrolujte si, jakou kontrolu vám váš podíl v akciích stále dává po uplatnění daného režimu. Tyto body patří do due diligence a do stanov společnosti.

• Zkontrolujte, zda je cílová společnost v obchodním rejstříku zapsána jako dvouúrovňová společnost, nebo zda se tak stane.
• Ověřte, zda se uplatňuje oslabený režim článku 2:265 BW, na základě toho, kde zaměstnanci skupiny skutečně pracují.
• Zkontrolujte, zda se výjimka vztahuje i po transakci, například pokud cílová společnost přestane být závislou společností dvouúrovňové mateřské společnosti.
• Do stanov přidejte schvalovací práva valné hromady pro rozhodnutí, která jsou pro vás nejdůležitější.
• Upozorňujeme, že odvolání dozorčí rady vyžaduje vyslovení nedůvěry podle článku 2:271a BW, po kterém Obchodní komora jmenuje nové členy.

Co pro vás můžeme udělat s dvoustupňovým režimem?

Naši podnikoví právníci radí představenstvům, dozorčím radám, akcionářům a podnikovým radám v otázkách zákonného dvoustupňového systému. Viz také naše průvodce nizozemským korporátním právem a naši stránku o sporech mezi akcionáři.

• Tyto tři podmínky a výjimky otestujeme na základě struktury vaší skupiny a ročních účetních závěrek.
• Posuzujeme, zda je k dispozici oslabený režim nebo úplné osvobození.
• Připravujeme návrh změny stanov společnosti, včetně ustanovení o jednotvárném představenstvu a dalších schvalovacích právech.
• Připravujeme oznámení do obchodního rejstříku a harmonogram na tříleté období.
• Zastupujeme v řízeních před Podnikatelskou komorou ohledně jmenování, propouštění a práva na doporučení rady zaměstnanců.

Shrnutí

• Dvoustupňový režim se uplatní automaticky, jakmile jsou po dobu tří po sobě jdoucích let splněny podmínky týkající se kapitálu, rady zaměstnanců a počtu zaměstnanců uvedené v článku 2:153 (NV) nebo 2:263 (BV) BW.
• Existují čtyři zákonné výjimky a oslabená varianta ponechává pravomoc jmenovat a odvolávat ředitele akcionářům.
• Jakmile se režim uplatní, dozorčí rada jmenuje a odvolává ředitele (v rámci plného režimu) a má zákonný katalog schvalovacích práv.
• Zrušení důvěry dozorčí radě předává její složení Podnikatelské komoře, nikoli akcionářům.
• Otestujte podmínky na úrovni skupiny, zkontrolujte výjimky a využijte tříletou oznamovací lhůtu k přípravě struktury řízení, místo abyste čekali.

Často kladené otázky