Porušení sankcí vůči Rusku: důsledky pro vaše podnikání a smlouvy

Porušení ruských sankcí je v Nizozemsku trestným činem. Porušení omezujících opatření EU je hospodářským trestným činem podle Sanctiewet 1977 ve spojení s Wet op de economische delicten a úmyslné porušení se trestá maximálně šesti lety odnětí svobody pro zúčastněné osoby a pokutou pro společnost. Stejně důležité pro většinu podniků je, že sankce nejen vytváří riziko trestního stíhání, ale také mění stávající smlouvy. Plnění může být přes noc zakázáno, platby mohou být zablokovány a protistrana může ztratit právo na jakékoli nároky.

Tento článek popisuje, co balíček týkající se Ruska ve skutečnosti zakazuje, jak funguje test vlastnictví a kontroly a co se stane s již uzavřenou smlouvou, když se na protistranu nebo produkt uvalí sankce. Pokud jde o vymáhání, máme samostatný článek o trestním vymáhání mezinárodních sankcí a informace o budování interních kontrol, které vám zabrání v potížích, naleznete v našich pokynech k dodržování sankcí pro podniky obchodující s Ruskem, Íránem a Čínou.

Co balíček sankcí proti Rusku skutečně obsahuje

Většinu práce vykonávají dvě nařízení Rady, která fungují odlišně.

Nařízení (EU) č. 269/2014 je nařízením o zařazení na seznam. Jmenuje osoby a subjekty, jejichž finanční prostředky a hospodářské zdroje jsou zmrazeny, a zakazuje jim přímo či nepřímo zpřístupňovat finanční prostředky nebo hospodářské zdroje. Je to osobní: otázkou je, s kým jednáte.

Nařízení (EU) č. 833/2014 je odvětvovým nařízením. Zakazuje kategorie činností bez ohledu na to, kdo je protistranou: vývoz zboží dvojího užití, pokročilých technologií, strojů a průmyslových vstupů; dovoz ropy, uhlí, oceli, zlata a stále rostoucího seznamu dalších produktů; řadu finančních transakcí; a poskytování specifických služeb ruské vládě nebo subjektům usazeným v Rusku, včetně účetnictví, auditu, daňového poradenství, obchodního a manažerského poradenství, public relations, IT a, s výhradou stanovených výjimek, právního poradenství. Jedná se o transakční záležitosti: otázkou je, co děláte.

Oba jsou v Nizozemsku přímo použitelné. Neexistuje žádný nizozemský prováděcí předpis, který by bylo třeba pro samotné zákazy konzultovat; Sanctiewet 1977 upravuje vymáhání, strukturu udělování licencí a trestní odpovědnost, zatímco podstata pochází přímo z Bruselu a mění se s každým balíčkem.

Balíčky a proč je verze důležitá

Omezující opatření byla od února 2022 prodlužována v po sobě jdoucích balíčcích, přičemž každý z nich obě nařízení spíše pozměňoval, než aby je nahrazoval. Dvacátý první balíček byl přijat 23. července 2026 a vstoupil v platnost následující den. Prodloužil lhůty pro odprodej a ukončení činnosti několika kategorií do konce roku 2027 a přidal další obchodní a finanční omezení.

Praktickým důsledkem je, že konsolidovaný text je pouze snímek, nikoli zákon. Prověřování protistrany podle seznamu staženého před třemi měsíci není v souladu s předpisy a interní politika, která uvádí číslo balíčku, je zastaralá v okamžiku, kdy se objeví další. Dokumentovat by se měl proces, včetně data provedení každé kontroly a verze seznamů, protože to je to, co bude vyšetřování požadovat. Náš přehled dodatečných sankcí proti Rusku sleduje, co přinesly následné balíčky.

Kdo je vázán

Tato nařízení zavazují kohokoli na území Evropské unie, všechny občany EU, ať se nacházejí kdekoli, každou společnost založenou podle práva členského státu a jakoukoli obchodní činnost vykonávanou zcela nebo zčásti v Unii. Nizozemská obchodní společnost je proto vázána ruskými opatřeními pro své celosvětové aktivity a nizozemský státní příslušník pracující v zahraničí pro zahraničního zaměstnavatele zůstává osobně vázán.

Dosah jde ještě dále. Podle článku 8a nařízení 833/2014 musí subjekt z EU vynaložit veškeré úsilí, aby zajistil, že společnosti mimo EU, které vlastní nebo ovládá, neohrožují opatření. Tato povinnost je spíše povinností zaměřenou na výsledky než na objektivní odpovědnost, ale znamená, že nizozemská mateřská společnost nemůže s dceřinou společností ve třetí zemi zacházet jako s něčím, co nespadá pod její odpovědnost, a měla by být schopna prokázat, jaké kroky skutečně podnikla.

Test vlastnictví a kontroly: padesát procent, ne dvacet pět

Nejdražší chybou v sankční praxi je použití nesprávného limitu. Společnost, která sama není kótována na burze, je přesto zmrazena, pokud ji vlastní nebo ovládá osoba nebo subjekt uvedený na seznamu. Podle evropských pokynů pro provádění omezujících opatření se vlastnictvím rozumí držení padesáti a více procent vlastnických práv nebo většinového podílu, přímo či nepřímo, a to i prostřednictvím kumulativních držeb několika uvedenými osobami. Kontrola je samostatné a širší kritérium, které zahrnuje pravomoc jmenovat nebo odvolávat většinu členů představenstva, schopnost určovat využití aktiv, dominantní vliv prostřednictvím smlouvy nebo stanov a srovnatelná ujednání. Kontrola může existovat i bez jakéhokoli podílu.

Dvacet pět procent je jiná hranice než jiný režim. Je to úroveň, na které se fyzická osoba kvalifikuje jako konečný skutečný vlastník podle zákona Wwft a pravidel proti praní špinavých peněz, a nemá to nic společného s tím, zda se na subjekt vztahuje zmrazení. Firmy, které prověřují dvacet pět procent, protože to je číslo, které používá jejich onboardingový software, budou nadhodnocovat v jednom směru a, co je nebezpečnější, přehlédnou subjekty, které jsou kontrolovány, aniž by byly vlastněny. Náš článek o vyšetřování KYC v rámci zákona Wwft popisuje test UBO (konečného skutečného vlastníka) a proč se nejedná o sankční kontrolu.

Z toho vyplývají další dva body. Zaprvé, analýza musí projít celým řetězcem, protože vlastnictví může být nepřímé a kontrola může být o dvě nebo tři úrovně výše. Zadruhé, pozice se mění bez předchozího upozornění: protistrana, která byla v den uzavření smlouvy čistá, může být odhalena v den, kdy je její konečný akcionář kótován na burze, a ve vaší smlouvě se nic nezmění.

Co sankce udělají se smlouvou, která již běží

A právě zde většina nizozemských podniků skutečně pociťuje tato opatření. Smlouva byla uzavřena v souladu se zákonem, zboží bylo dodáno z poloviny, byla zaplacena splátka a poté balíček dorazil. Postupně se vynořují čtyři otázky: můžete stále plnit, musíte stále plnit, kdo nese ztrátu a můžete se z toho dostat.

Představení se stává zakázaným

Pokud předpis zakazuje právě to plnění, které smlouva vyžaduje, nelze závazek zákonně splnit. Podle nizozemského práva se jedná o nepřičitatelné porušení: dlužník nemůže plnit a překážka není něco, za co nese riziko, takže věřitel nemůže požadovat náhradu škody ani konkrétní plnění. Věřitel může obvykle smlouvu zrušit, čímž ji ruší a vznikají povinnosti zrušit to, co již bylo splněno. Smluvní doložka o vyšší moci může tuto skutečnost upravovat odlišně a mnoho smluv o dodávkách definuje vyšší moc dostatečně úzce, aby vyloučila změny v zákoně, takže je nutné doložku přečíst předtím, než se na zákon odvoláme.

Dohoda, která vyžaduje zakázané plnění, je sama o sobě také zranitelná. Smlouva, jejíž obsah nebo plnění je v rozporu s kogentním zákonným ustanovením, je neplatná a sankční předpisy jsou v tomto smyslu kogentní. Důležité je rozlišení: neplatná smlouva nikdy nezaložila závazky, zatímco smlouva, která se stala nemožnou pro plnění, nadále existuje a musí být zrušena. Která z těchto dvou možností platí, závisí na tom, zda zákaz existoval v okamžiku uzavření smlouvy.

Nepředvídané okolnosti a nové vyjednávání

V případech, kdy plnění není zakázáno, ale stalo se radikálně ztíženějším, umožňuje doktrína nepředvídaných okolností v článku 6:258 Burgerlijk Wetboek soudu smlouvu zcela nebo zčásti změnit nebo zrušit, a to i se zpětnou účinností, pokud se tak rozhodne. Sankce, protisankce a kolaps platebního kanálu sice mohou být považovány za způsobilé, ale laťka je vysoká. Okolnost nesmí být ve smlouvě předvídána a strana, která se jí dovolává, musí prokázat, že druhá strana nemůže rozumně očekávat, že smlouva zůstane nezměněna. Od února 2022 se tento argument u smluv uzavřených po zahájení opatření stal výrazně obtížnějším, protože riziko bylo v té době předvídatelné. Lepší cestou zůstává dobře formulovaná doložka o obtížích nebo o novém projednání.

Doložky o pozastavení, ukončení a sankcích

Mnoho obchodních smluv nyní obsahuje sankční doložku, která opravňuje stranu k pozastavení nebo ukončení smlouvy, pokud se protistrana nebo kdokoli v jejím vlastnickém řetězci dostane na burzu nebo pokud by plnění porušilo omezující opatření. Pokud taková doložka existuje, obvykle rozhoduje o dané záležitosti. Pokud ne, existují obecné možnosti: pozastavení plnění, pokud protistrana nemůže plnit svou vlastní stranu, zrušení z důvodu neplnění a ukončení smlouvy s výpovědní lhůtou v trvající smlouvě, která podle nizozemského práva není vždy možná a může vyžadovat dostatečně závažný důvod a přiměřenou výpovědní lhůtu.

Při opětovném sjednávání smluv je třeba zvážit dva redakční body. Doložka by se měla vztahovat na nepřímou expozici, aby se vztahovala i na případy, kdy je protistrana ovládána kótovanou osobou, nikoli samotnou kótovanou osobou, a měla by rozlišovat mezi pozastavením a ukončením, protože trvalý odchod není vždy v zájmu strany, která se ho musí dovolávat. Měla by také jasně stanovit, co se stane s již zaplacenými částkami a s již dodaným zbožím.

Pravidlo o zákazu reklamací

Článek 11 nařízení 833/2014 obsahuje ustanovení, které je často přehlíženo a které může rozhodnout celý spor. Žádný nárok v souvislosti se smlouvou nebo transakcí, jejíž plnění bylo ovlivněno opatřeními, nemůže být uspokojen, pokud jej uplatní ruský vládní orgán, ruská osoba nebo subjekt nebo osoba jednající prostřednictvím nebo jménem jednoho z nich. To se týká nároků na náhradu škody, odškodnění, na základě záruky a na zaplacení kauce. Důsledkem je, že nizozemský podnik, který přestane fungovat z důvodu sankcí, je chráněn před nárokem ruské protistrany a důkazní břemeno, že se toto pravidlo nepoužije, leží na žalobci. To je také důvod, proč se některé ruské protistrany přesunuly k vedení soudních sporů v Rusku a proč je vykonatelnost ruského rozsudku v Nizozemsku otázkou, která by měla být zvážena před zahájením řízení, a nikoli po něm.

Období ukončení činnosti a výjimky

Balíčky sankčních opatření obvykle obsahují přechodná ustanovení umožňující plnění smluv uzavřených před daným datem po omezenou dobu poté a dvacátý první balíček několik těchto lhůt prodloužil. Tato lhůty pro ukončení platnosti smlouvy představují bezpečnou cestu z původní smlouvy a jsou vykládána striktně: obvykle se vztahují pouze na smlouvy uzavřené před daným datem, včetně doplňkových smluv nezbytných pro jejich plnění, a pouze do uvedeného data.

Kromě toho má většina zákazů výjimky, pro které může příslušný orgán udělit povolení, například pro humanitární účely, pro odprodej stávajícího podílu, pro ukončení činnosti nebo pro úhradu částek splatných na základě již existující smlouvy. V Nizozemsku se tyto žádosti podávají ministerstvu zahraničních věcí, přičemž celní orgány spravují vývoz a dovoz. Žádosti trvají určitou dobu a vyžadují úplnou dokumentaci, takže žádost podaná týden před splatností zásilky ji nezachrání. V případě zmrazeného účtu může být k uvolnění finančních prostředků zapotřebí povolení ministerstva financí.

Povinnosti, které zasahují do vašich smluvních podmínek

Některá z těchto opatření nejen zakazují určité chování, ale také diktují, co musí vaše smlouvy obsahovat.

Nejjasnějším příkladem je povinnost nereexportovat zboží v článku 12g nařízení 833/2014. U definovaných kategorií citlivého zboží a technologií musí vývozce z EU, který prodává zboží protistraně ve třetí zemi, smluvně zakázat této protistraně reexportovat zboží do Ruska nebo pro použití v Rusku a musí stanovit odpovídající nápravná opatření v případě porušení, včetně ukončení smlouvy a rozumné sankce. Vývozce musí rovněž informovat příslušný orgán, pokud se o porušení dozví. Smlouva, která toto ustanovení neobsahuje, je sama o sobě porušením povinnosti, nezávisle na tom, co se stane se zbožím.

S tím souvisí obecné očekávání náležité péče v dodavatelském řetězci. V případě zboží, o kterém je známo, že je odkloněno, se od vývozce očekává, že se zaměří na věrohodnost uvedeného konečného použití, na neobvyklé trasy přes země, jejichž obchod s Ruskem prudce vzrostl, na platební cesty, které neodpovídají transakci, a na protistrany, které nemají s dotyčnými produkty žádnou historii. Zdokumentování vámi položených otázek a obdržených odpovědí je to, co odlišuje podnik, který byl podveden, od podniku, který to nechtěl vědět, a právě toto rozlišení určuje, zda je porušení považováno za úmyslné.

Omezení služeb mají své vlastní smluvní důsledky. Pokud nizozemský poradce, účetní nebo dodavatel IT má probíhající spolupráci se subjektem usazeným v Rusku, otázkou není jen to, zda lze přijmout novou práci, ale zda může stávající smlouva pokračovat, a výjimky jsou omezené. Pro právníky zůstává povoleno zastupování v soudních, správních nebo rozhodčích řízeních a poradenství potřebné k posouzení souladu s právem EU; obecné obchodní poradenství nikoli.

Platby, banky a zmrazené finanční prostředky

I v případě, že je podkladová transakce legální, peníze se nemusí přesunout. Nizozemské banky uplatňují nad rámec předpisů vlastní rizikovou ochotu a platba do země nebo ze země spojené s obcházením předpisů je běžně zpožděna, vrácena nebo odmítnuta. Jedná se spíše o obchodní rozhodnutí banky než o právní zákaz a existuje omezený prostor k jeho vynucení, ačkoli banka, která ukončí celý vztah, musí stále dodržovat svou povinnost péče.

Pokud finanční prostředky skutečně patří osobě uvedené na seznamu nebo subjektu vlastněnému nebo ovládanému touto osobou, jsou ze zákona zmrazeny. Zmrazení není konfiskace: aktiva zůstávají majetkem držitele, ale nelze je použít ani zpřístupnit. Každý, kdo drží takové finanční prostředky, včetně banky, notáře držícího peníze v úschově nebo společnosti, která má platební závazek vůči straně uvedené na seznamu, musí toto držení nahlásit příslušnému orgánu a nesmí je vyplácet. Platba protistraně uvedené na seznamu je sama o sobě porušením, a proto je správnou reakcí na fakturu od nově uvedeného dodavatele zmrazení a nahlášení, nikoli rychlé vyrovnání, než se situace stane nepříjemnou.

Sankce a povinnosti v oblasti boje proti praní špinavých peněz se zde silně překrývají. Transakce, která naznačuje pokus o obcházení omezujících opatření, bude obvykle také neobvyklou transakcí, kterou musí instituce podléhající zákonu Wwft nahlásit nizozemské finanční jednotce (FIU-Nederland), a tyto dvě povinnosti fungují paralelně, nikoli jako alternativy. Náš průvodce praním špinavých peněz v Nizozemsku vysvětluje, jak tato oznamovací povinnost funguje.

Při podezření na porušení

Vymáhání práva v Nizozemsku probíhá známým způsobem. Celní orgány odhalují většinu porušení předpisů na hranicích prostřednictvím anomálií v prohlášeních, nesouladů mezi zbožím a uvedenými koncovými uživateli a tras, které nedávají obchodní smysl. FIOD (Financial Department of Discovery) poté provádí trestní vyšetřování s příslušnými pravomocemi, včetně prohlídek obchodních prostor, zabavení záznamů a výslechů ředitelů a zaměstnanců. Státní zastupitelství rozhoduje o tom, zda bude zahájeno trestní stíhání, zda nabídne urovnání, nebo zda případ zastaví, a Openbaar Ministerie (Openbaar Ministerie) prokázalo ochotu stíhat vývozce, kteří přepravovali schválené zboží přes třetí země a transakci zadokumentovali falešnými smlouvami. V takových případech okresní soud v Rotterdamu odsoudil obžalované na základě úmyslu a falešné dokumentace, i když nebylo prokázáno, že se zboží dostalo do Ruska, a konfiskace získaného zisku je standardní součástí výsledku.

Úmyslné porušení je závažný hospodářský delikt, za který lze uložit maximálně šest let odnětí svobody, trest odnětí svobody obecně prospěšnými pracemi nebo pokutu nejvyšší příslušné zákonné kategorie; u právnické osoby, pokud tato kategorie neumožňuje přiměřený trest, může být uložena pokuta až do výše deseti procent ročního obratu. Pokud nelze prokázat úmysl, je porušení z nedbalosti stále trestné, i když v podstatně nižší výši. Konkrétní částky jsou stanoveny v článku 23 Wetboek van Strafrecht a jsou pravidelně upravovány, takže aktuální částky by měly být spíše kontrolovány než předpokládány. Současně s trestním řízením lze odejmout povolení a společnost může být vyloučena z veřejných zakázek.

Pokud vás kontaktuje FIOD, praktické rady jsou stručné. Jako podezřelý nejste povinni odpovídat na otázky, zaměstnanci mají své vlastní postavení a svá vlastní práva a to, co se řekne během prvního výslechu, formuje vše, co následuje. Před tímto výslechem se poraďte. Náš článek o trestním řízení v Nizozemsku od vyšetřování po rozsudek vysvětluje, jak proces probíhá, a náš samostatný článek o trestním vymáhání mezinárodních sankcí se podrobněji zabývá trestnými činy.

Co dělat se smlouvami, které máte nyní

Začněte spíše portfoliem než smlouvou. Identifikujte každou smlouvu s protistranou v Rusku nebo Bělorusku a každou smlouvu, jejíž zboží, technologie nebo služby spadají do omezené kategorie, včetně smluv s protistranami ve třetích zemích, přes které by se toto zboží mohlo dostat do Ruska. U každé z nich stanovte tři věci: zda je plnění stále zákonné, zda se na něj vztahuje lhůta pro ukončení nebo výjimka a co smlouva říká o pozastavení, ukončení a vyšší moci.

Poté řádně proveďte analýzu vlastnictví a kontroly, a to na padesát a více procent a podle kritérií kontroly, v celém řetězci a na aktuálních seznamech. Zaznamenejte si, kdy jste to provedli. Pokud je protistrana odhalena, zmrazte situaci a nahlaste ji, místo abyste improvizovali, a poraďte se, než protistraně cokoli sdělíte, protože špatně formulovaný dopis může vést k obcházení nebo může poškodit pozdější obhajobu.

A konečně, opravte podmínky týkající se budoucnosti. Doplňte nebo aktualizujte sankční doložku, doplňte doložku o zákazu zpětného vývozu, pokud ji zboží vyžaduje, a ujistěte se, že vaše standardní podmínky vám poskytují právo na informace a právo na pozastavení. Budování interních kontrol na tomto základě je samostatný úkol a naše pokyny k dodržování sankcí pro podniky stanoví, co obhajitelný program obsahuje.

Poradenství ohledně sankcí proti Rusku a vašich smluv

Otázky týkající se sankcí jsou v době, kdy se dostanou k právníkovi, jen zřídka abstraktní. Může se jednat o zásilku zadrženou na hranicích, fakturu, kterou nelze uhradit, protistranu, jejíž akcionář byl právě kótován, nebo dopis od FIOD. Každá z těchto otázek má krátké časové okno, v němž odpověď stále určuje výsledek.

Law & More Radí společnostem a jejich ředitelům ohledně omezujících opatření EU vůči Rusku: posuzuje, zda je transakce nebo protistrana zablokována, přezkoumává a znovu projednává smlouvy dotčené těmito opatřeními, žádá o povolení a výjimky a obhajuje podniky a jednotlivce v vyšetřováních ze strany FIOD a v řízeních zahájených státním zastupitelstvím. Pokud byla transakce zablokována nebo nás kontaktoval orgán, kontaktujte nás prosím předtím, než odpovíte.

Často kladené otázky