Odpovědnost ředitelů v Nizozemsku: typy a jak ji omezit

Odpovědnost ředitelů v Nizozemsku (bestuurdersaansprakelijkheid) je výjimkou z pravidla, že společnost nese své vlastní dluhy. Existují čtyři hlavní typy: odpovědnost vůči společnosti podle článku 2:9 nizozemského občanského zákoníku (BW), odpovědnost vůči věřitelům z občanskoprávního deliktu podle článku 6:162 BW, odpovědnost vůči konkursní podstatě podle článků 2:138 (nv) a 2:248 (bv) BW a odpovědnost za nezaplacené daně podle článku 36 zákona o výběru daní z roku 1990 (Invorderingswet 1990).

Téměř ve všech z nich musí žalobce prokázat závažnou osobní výtku (ernstig persoonlijk verwijt), nikoli pouze špatné rozhodnutí. Výjimkou je případ, kdy byla zanedbána formální povinnost, jako je vedení účetnictví, podání roční účetní závěrky nebo oznámení daňové správě: v takovém případě zákon předpokládá nesprávné hospodaření.

Co znamená odpovědnost ředitelů a co ne?

Nizozemská bv nebo nv je právnická osoba s vlastním majetkem a dluhy. Ředitel, který podepisuje smlouvu jménem společnosti, zavazuje společnost, nikoli sebe.

Nizozemský Nejvyšší soud (Hoge Raad) udržuje hranici pro osobní odpovědnost vysokou: závažnou osobní výtku, posuzovanou na základě všech okolností. Testem je to, co by v dané době udělal přiměřeně kompetentní a rozumně jednající ředitel, nikoli zpětný pohled. Toto téma je definováno dvěma rozdíly: vnitřní odpovědnost (vůči společnosti) versus vnější odpovědnost (vůči věřitelům, Belastingdienst nebo pozůstalosti) a odpovědnost založená na zavinění versus zákonné režimy s obráceným důkazním břemenem.

Kdo se počítá jako režisér?

Každý, kdo byl formálně jmenován ředitelem od okamžiku jmenování, ať už je registrován u Obchodní komory, či nikoli (KVKRegistrace je důkazem, nikoli zdrojem dané pozice.

Podle článku 2:248(7) BW je osoba, která určovala nebo spoluurčovala politiku společnosti, jako by byla členem představenstva, považována za člena představenstva v případě odpovědnosti za úpadek, například zúčastněný akcionář, ovládající věřitel nebo mateřská společnost. Podle článku 2:11 BW, pokud je člen představenstva sám právnickou osobou, jsou jeho vlastní členové představenstva společně a nerozdílně odpovědní, takže osobní holdingová společnost nechrání osobu, která za ní stojí.

Dozorčí členové správní rady mají své vlastní povinnosti v oblasti dohledu a poradenství. Od 1. července 2021 zákon o řízení a dohledu nad právnickými osobami (Wet bestuur en toezicht rechtspersonen, Wbtr) uplatňuje podobná pravidla o odpovědnosti a střetu zájmů i na sdružení, nadace a družstva.

Kdy nesete vůči společnosti odpovědnost?

Podle článku 2:9 BW musí každý člen představenstva řádně vykonávat své povinnosti a je odpovědný společnosti za nesprávné řízení, pokud mu nelze vznést závažnou výtku. Vzhledem k tomu, že řízení je kolektivní úkol, musí jednotlivý člen představenstva prokázat, že selhání nelze přičíst jemu a že podnikl kroky k odvrácení následků.

Nárok patří společnosti, takže jej obvykle uplatňuje nové představenstvo nebo správce konkursní podstaty. Zproštění od dluhů (decharge) udělené valnou hromadou se vztahuje pouze na to, co bylo zřejmé z poskytnutých účetních závěrek a informací, a podle článku 2:248(6) BW neblokuje nárok správce konkursní podstaty. Viz náš článek o interní odpovědnosti ředitelů podle článku 2:9 BW.

Kdy máte odpovědnost vůči věřitelům mimo úpadek?

Věřitel může osobně žalovat ředitele podle článku 6:162 BW pouze tehdy, pokud bylo chování ředitele vůči tomuto věřiteli protiprávní a lze mu vznést závažnou osobní výtku. Judikatura Nejvyššího soudu uznává dva vzorce.

Prvním je přijetí závazků jménem společnosti, ačkoli ředitel věděl nebo měl pochopit, že společnost nemůže plnit a nenabídne postih. Rozhodující je okamžik uzavření smlouvy: klíčovým důkazem jsou aktuální prognózy peněžních toků a zápisy z jednání.

Druhým je frustrující platba, například odprodej aktiv nebo selektivní platba přidruženým společnostem či samotným ředitelům, zatímco třetí strany zůstanou nezaplaceny i po rozhodnutí o ukončení činnosti. Podstoupit obchodní riziko, které selže, nestačí. Náš průvodce odpovědností společností a skupin se zabývá skupinovými strukturami.

Kdy se v případě bankrotu stáváte odpovědným/ou?

Podle článku 2:248(1) BW (bv) a článku 2:138 BW (nv) je každý ředitel společně a nerozdílně odpovědný za schodek v konkurzním řízení, pokud představenstvo zjevně vykonávalo své povinnosti nesprávně a to bylo důležitou příčinou konkurzu. Žalobu uplatňuje správce a podle článku 2:248(6) BW se počítají pouze tři roky před konkurzním řízením.

Podle článku 2:248(2) BW se nesprávné plnění prokáže, pokud představenstvo nevede řádnou evidenci (článek 2:10 BW) nebo včas nezveřejní roční účetní závěrku (článek 2:394 BW), a v takovém případě se předpokládá, že se jednalo o důležitou příčinu úpadku. Podle článku 2:394(3) BW musí být účetní závěrka zveřejněna nejpozději do 12 měsíců po skončení účetního období. Na nevýznamné pochybení se nepřihlíží.

Jaké obrany a důsledky se uplatňují?

Podle článku 2:248(3) BW se člen představenstva zbavuje odpovědnosti prokázáním, že nesprávné plnění mu nelze přičíst a že nebyl nedbalý při odvracení jeho následků. Podle článku 2:248(4) BW může soud částku snížit. Podle článku 106b zákona o bankrotu (Faillissementswet) může zákaz výkonu funkce člena představenstva (bestuursverbod) vyloučit osobu z funkcí v představenstvu až na pět let. Úmyslné poškození věřitelů může také vést k trestní odpovědnosti; viz náš článek o podvodech v oblasti bankrotu.

Kdy nesete odpovědnost za nezaplacené daně?

Podle článku 36(2) zákona o výběru daní z roku 1990 musí společnost, která nemůže platit daň ze mzdy, DPH a některé další daně, o tom písemně informovat správce daně. Podle článku 7 prováděcí vyhlášky musí tak učinit nejpozději do dvou týdnů od splatnosti daně.

Pokud bylo oznámení učiněno řádně, je ředitel podle článku 36(3) odpovědný pouze tehdy, pokud je neplacení důsledkem zjevně nesprávného hospodaření v průběhu tří let před oznámením. Pokud nebylo provedeno nikoli, nebo bylo provedeno pozdě či neúplně, článek 36(4) předpokládá, že neplacení je vinou ředitele. Srovnatelný režim se vztahuje na nezaplacené příspěvky do celoodvětvového penzijního fondu. Oznámení není návrhem na zahájení insolvenčního řízení; je třeba jej podat, jakmile je možné předvídat problémy s platbami.

Které další expozice jsou podceňovány?

Zavádějící roční účetní závěrky, mezitímní údaje nebo výroční zprávy mohou podle Knihy 2 BW učinit ředitele odpovědnými vůči komukoli, kdo se na ně spoléhal. Podle článku 51 nizozemského trestního zákoníku (Wetboek van Strafrecht) mohou být ti, kdo nařídili nebo skutečně vedli trestný čin spáchaný společností, stíháni společně s ní.

Podle článku 2:239(6) BW se člen představenstva s střetem osobních zájmů nesmí účastnit rozhodování. Ignorování tohoto pravidla je silným stavebním kamenem pro pozdější uplatnění odpovědnosti a snadno se mu vyhneme zaznamenáním střetu zájmů do zápisu.

Co snižuje riziko?

Uchovávejte záznamy dle článku 2:10 BW, každoročně předkládejte roční účetní závěrku ve stanovené lhůtě a zaznamenávejte obtížná rozhodnutí představenstva, včetně dostupných informací a zvažovaných alternativ. Pod finančním tlakem se scházejte častěji, udržujte prognózy aktuální a přijímejte zdokumentované rozhodnutí o tom, zda pokračovat v obchodování.

Pojištění ředitelů a vedoucích pracovníků (D&O) kryje náklady na obhajobu a škody v rámci svých limitů a obvykle vylučuje úmysl a podvod; zkontrolujte datum zpětné platnosti a krytí run-of-endu. Při odchodu rezignujte písemně, nechte si rezignaci přijmout a zkontrolujte, zda KVK Registr byl aktualizován. Podle článku 3:310 BW se nárok na náhradu škody promlčuje pět let poté, co se poškozená strana dozvěděla o škodě a odpovědné osobě, a v každém případě 20 let po události.

Co byste si jako ředitel měli ověřit?

• Zkontrolujte, zda účetnictví splňuje článek 2:10 BW a zda poslední roční účetní závěrka byla podána do 12 měsíců.
• Zkontrolujte, zda byla neschopnost platit daně oznámena do dvou týdnů (článek 36 zákona o daních z příjmu z roku 1990).
• Zkontrolujte, zda jsou v zápisech zaznamenány střety zájmů a obtížná rozhodnutí.
• Zkontrolujte si své zásady D&O, včetně oznamovacích povinností, výjimek a krytí run-off.
• Zkontrolujte, zda je vaše rezignace zaregistrována u KVK.

Co byste si měli jako věřitel nebo správce ověřit?

• Zkontrolujte, kdy byla podána roční účetní závěrka společnosti a zda jsou záznamy úplné.
• Ověřte, kdo ve skutečnosti stanovil politiku, včetně akcionářů nebo věřitelů (článek 2:248(7) BW).
• Zkontrolujte platby přidruženým stranám a ředitelům před bankrotem.
• Ověřte, zda mohou být odpovědní i členové představenstva daného členem představenstva (článek 2:11 BW).

Co pro vás můžeme udělat s odpovědností ředitelů?

Naši právníci specializující se na odpovědnost , obchodní právníci a právníci v oblasti insolvence zastupují ředitele, členy dozorčí rady, akcionáře, věřitele a správce:

• Vaši angažovanost posuzujeme před důležitým rozhodnutím nebo předtím, než se připojíte k představenstvu či z něj odejdete.
• Oznámení o platební neschopnosti vypracujeme pro Belastingdienst do dvou týdnů.
• Reagujeme na žádosti o náhradu škody od věřitele, daňového úřadu nebo správce daně.
• Zastupujeme vás v řízeních podle článku 2:248 BW nebo článku 6:162 BW.
• Vyjednáme o vyrovnání a koordinujeme s vaší pojišťovnou D&O.

Aktuální praxi v oblasti osobní odpovědnosti ředitelů bv naleznete také v našem článku o osobní odpovědnosti ředitele nizozemské bv.

Shrnutí

• Ředitelé nesou osobní odpovědnost pouze ve vymezených případech, obvykle vyžadujících vážnou osobní výtku.
• Článek 2:9 BW se vztahuje na odpovědnost vůči společnosti; článek 6:162 BW se vztahuje na odpovědnost vůči jednotlivým věřitelům.
• V případě úpadku předpokládá nevedení záznamů nebo nezveřejňování účetních závěrek včas odpovědnost podle článku 2:248 BW.
• Oznámit neschopnost zaplatit daně do dvou týdnů, aby se zabránilo uplatnění presumpce podle článku 36(4) zákona o daních z příjmu z roku 1990.
• Zápisy, včasné podání a řádná výpověď jsou nejúčinnější ochranou.

Často kladené otázky